外部董事與獨(dú)立董事的異同之辨分

外部董事和獨(dú)立董事的引入與實(shí)踐，都是我國(guó)在加快推進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)、完善公司法人治理問(wèn)題上所做出的積極探索和嘗試。

不過(guò)，外部董事與獨(dú)立董事是看似相似，實(shí)則不同的兩個(gè)概念。外部董事針對(duì)我國(guó)國(guó)有企業(yè)建立規(guī)范董事會(huì)制度而引入，獨(dú)立董事則更多地運(yùn)用在上市公司的治理模式之中。一、董事分類董事，是由股東（大）會(huì)或行使出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)，依據(jù)法律和公司章程產(chǎn)生的公司董事會(huì)組成人員，是參與公司治理的重要力量。依據(jù)不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司董事分為不同類型。在此列出常見(jiàn)的五種：1、按照是否為公司的正式員工，可以把董事劃分為外部董事和內(nèi)部董事。2、按照是否為公司的高管，是否承擔(dān)高管職責(zé)，可以把董事劃分為執(zhí)行董事與非執(zhí)行董事。注意：這里所說(shuō)的“執(zhí)行”，是指是否實(shí)質(zhì)性參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)，所謂的“執(zhí)行董事”，是指與經(jīng)理層交叉任職的董事，并非公司法意義上不設(shè)董事會(huì)時(shí)設(shè)置的執(zhí)行董事。3、按照董事與公司、與主要股東以及高管人員的關(guān)系，以及董事是否能夠?qū)臼聞?wù)做出獨(dú)立判斷，可以將其分為獨(dú)立董事與非獨(dú)立董事。4、按照是否為職代會(huì)或職工大會(huì)選舉產(chǎn)生，可以將董事分為職工董事與非職工董事。5、按照董事職業(yè)專一化的程度，可以把董事劃分為兼職董事和專職董事。專職董事又稱為職業(yè)董事或全職董事，董事工作是其謀生的主要手段。兼職董事是除了自己的本身職業(yè)外，另到某公司兼任董事。還有哪些角度的分類，請(qǐng)各位看官留言我。有了上述分類基礎(chǔ)，我們?cè)賹?duì)照一下國(guó)有企業(yè)的外部董事與國(guó)有控股上市獨(dú)立董事之間的異同。二、相似之處1、兩者都是公司董事不管是外部董事，還是獨(dú)立董事，都是公司的董事，都需要忠實(shí)、勤勉履職，都需要獨(dú)立發(fā)表意見(jiàn)，并就其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。2、兩者都屬于非執(zhí)行董事從來(lái)源看，獨(dú)立董事也屬于外部董事范疇，只不過(guò)所代表的股東方不同。兩者除了董事身份外，均與所在公司沒(méi)有任何其他契約關(guān)系，均不在公司內(nèi)部任職，均不兼任公司高管，均強(qiáng)調(diào)與公司或經(jīng)營(yíng)管理者沒(méi)有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系。他們平常大部分時(shí)間主要從事自己的本職工作，不在公司里上班，通常只是在召開董事會(huì)或從事調(diào)查時(shí)才到公司現(xiàn)場(chǎng)。因此，他們從事董事工作在很大程度上帶有兼職的性質(zhì)。3、兩者都是發(fā)揮專業(yè)賦能和監(jiān)督制衡的重要力量外部董事和獨(dú)立董事在功能作用的發(fā)揮上，具有很強(qiáng)的相似性。一是專業(yè)賦能。獨(dú)立董事和外部董事一般都是由法律、財(cái)經(jīng)、商業(yè)管理等領(lǐng)域的專業(yè)人士擔(dān)任，他們視野開闊，閱歷豐富，通過(guò)發(fā)揮專業(yè)判斷，可有效避免公司決策錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)。二是獨(dú)立互補(bǔ)。外部董事和獨(dú)立董事可以發(fā)揮他們的獨(dú)立性，跳出公司看公司，從第三方視角提供信息互補(bǔ)和風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警，避免“一元化”決策。三是監(jiān)督制衡。監(jiān)督執(zhí)行董事、內(nèi)部董事以及高管人員，避免出現(xiàn)瀆職失職及“內(nèi)部人控制”等情況。例如，董事會(huì)中的審計(jì)專業(yè)委員會(huì)、薪酬專業(yè)委員會(huì)等，一般都要求全部由外部董事?lián)危瑥亩鴮?duì)公司治理形成有效的監(jiān)督。三、區(qū)分之處1、最直觀的區(qū)別，一個(gè)強(qiáng)調(diào)“外部”，一個(gè)凸顯“獨(dú)立”。外部董事是和內(nèi)部董事相對(duì)的一組概念。外部董事主要由非本公司人員的外部人士出任，不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)公司日常的經(jīng)營(yíng)管理工作。2004年6月，國(guó)務(wù)院國(guó)資委下發(fā)《關(guān)于中央企業(yè)建設(shè)和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作的通知》，央企董事會(huì)建設(shè)試點(diǎn)正式啟動(dòng)。其后近二十年時(shí)間里始終力推外部董事制度，不斷改進(jìn)兼職、專職外部董事的履職和考核辦法。獨(dú)立董事主要針對(duì)上市公司而言。獨(dú)立董事制度誕生于美國(guó)。2001年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，將獨(dú)立董事制度引入國(guó)內(nèi)上市公司。獨(dú)立董事指的是：不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事最重要的特征就是獨(dú)立性和專業(yè)性，必須始終保持客觀獨(dú)立，發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)。例如，美國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的要求，一是與公司不存在聘用關(guān)系；二是也不存在其他顯著經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。注意：獨(dú)立董事一定是外部董事，而外部董事不一定都是獨(dú)立董事，因?yàn)橥獠慷驴赡芘c公司或公司股東存在一定意義上“影響其獨(dú)立判斷”的利害關(guān)系。國(guó)資委作為終極出資人，其利益與國(guó)有控股公司的根本利益是一致的。對(duì)于國(guó)有非上市公司而言，使用外部董事概念，主要強(qiáng)調(diào)外部董事來(lái)源于公司外部，區(qū)別于原來(lái)都是內(nèi)部人的董事會(huì)制度。2、最本質(zhì)的區(qū)別，所代表的股東方利益不同。我是誰(shuí)？我代表誰(shuí)的利益？我站在哪個(gè)立場(chǎng)？這是一個(gè)“質(zhì)”的區(qū)別。對(duì)于外部董事的提名和選聘，《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步完善國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見(jiàn)》指出：國(guó)有獨(dú)資公司的董事對(duì)出資人機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，接受出資人機(jī)構(gòu)指導(dǎo)，其中外部董事人選由出資人機(jī)構(gòu)商有關(guān)部門提名，并按照法定程序任命。國(guó)有全資公司、國(guó)有控股企業(yè)的董事由相關(guān)股東依據(jù)股權(quán)份額推薦派出，由股東會(huì)選舉或更換，國(guó)有股東派出的董事要積極維護(hù)國(guó)有資本權(quán)益；國(guó)有全資公司的外部董事人選由控股股東商其他股東推薦，由股東會(huì)選舉或更換；國(guó)有控股企業(yè)應(yīng)有一定比例的外部董事，由股東會(huì)選舉或更換。對(duì)于獨(dú)立董事的提名和選聘，證監(jiān)會(huì)《指導(dǎo)意見(jiàn)》第四條規(guī)定：1%持股股東可以提名獨(dú)立董事候選人，并交由股東大會(huì)選舉后做出最終決定。同時(shí)，該條第三款還規(guī)定了證監(jiān)會(huì)從任職資格與獨(dú)立性角度對(duì)獨(dú)立董事人選進(jìn)行的審核權(quán)力，如果審核不通過(guò)，那么候選人將被取消獨(dú)立董事候選人資格，只能作為董事候選人。因此，理論上來(lái)說(shuō)，設(shè)置獨(dú)立董事，不僅可以完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，彌補(bǔ)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督缺陷，而且有助于解決上市公司“一股獨(dú)大”問(wèn)題。因?yàn)楠?dú)立董事代表中小股東利益，維護(hù)股民，特別是中小股東的合法權(quán)益，避免上市公司大股東利用股東優(yōu)勢(shì)地位侵害公司利益和中小股東利益。

不過(guò)，現(xiàn)實(shí)中獨(dú)立董事的選任多受管理層影響，股東大會(huì)對(duì)提名的人選也很少表示異議，因此也會(huì)存在獨(dú)立董事“不獨(dú)立、不懂事”的問(wèn)題。