民事訴訟重點簡答題及記憶口訣
1.訴的三要素:當事人、訴訟標的、訴的理由
訴的分類(按原告訴訟請求的內(nèi)容):確認之訴、給付之訴、變更之訴
2.必須有人民陪審員參加的案件:(申群注公社)
(1)涉及群體利益的;
(2)涉及公共利益的;
(3)人民群眾廣泛關(guān)注的;
(4)其他社會影響較大的;
(5)原告或被告申請由人民陪審員參加合議庭審判的一審民事案件。
不能有陪審員參加的案件:(1)二審案件;(2)簡易程序;(3)特別程序。
3.審判人員應當回避的情形:
(1)是本案的當事人或者與當事人有直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及姻親關(guān)系;
(2)本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的;
(3)擔任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的;
(4)與本案的訴訟代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的;
(5)與本案當事人之間存在其他利害關(guān)系,可能影響案件公正處理的;
(6)與本案當事人委托的律師有親朋、同學、師生、曾經(jīng)同事等關(guān)系,可能影響公正處理的。
4.社會糾紛解決機制理論:方式:當事人和解、人民調(diào)解、民事仲裁與訴訟;
內(nèi)在動力:自力救濟、社會救濟、公力救濟;
區(qū)別要義:當事人自由度、程序嚴格性、內(nèi)容合法性。
5.中級人民法院管轄的第一審民事案件:(重涉、重影、最高確)
(1)重大涉外案件;
(2)在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件;
(3)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件:(海標專著假域裁)
a.海事海商案件;b.商標民事糾紛第一審案件;c.專利糾紛案件;d.著作權(quán)民事糾紛案件;
e.虛假陳述證券民事賠償案件;f.涉及域名的侵權(quán)糾紛案件;g.與仲裁相關(guān)的案件。
6.原告所在地法院管轄案件:(域身、失身、勞教、監(jiān)禁)
(1)對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;
(2)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;
(3)對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟;
(4)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。
其他情況:(1)追索贍養(yǎng)費案件中幾個被告住所地不在同意轄區(qū);
(2)對離開住所地超過一年的人提起的離婚訴訟;
(3)非軍人對非文職的軍人提起的離婚訴訟。
7.運輸保險合同管轄:被告住所地、運輸目的地、事故發(fā)生地、運輸工具注冊地
運輸事故管轄:被告住所地、侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地
運輸合同管轄:被告住所地、始發(fā)地、目的地
8.專屬管轄:(港口不動,繼承遺產(chǎn))
(1)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;
(2)因港口作業(yè)中發(fā)生的糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;
(3)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,有被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
9.移送管轄的適用條件:(已無有)
(1)本院已經(jīng)受理了案件;
(2)本院對已經(jīng)受理的案件沒有管轄權(quán),或者本院雖原有管轄權(quán),但其他有管轄權(quán)的法院已經(jīng)先立案受理該案;
(3)受移送的法院對該案有管轄權(quán)。
10.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移與移送管轄區(qū)別:(1)是否擁有管轄權(quán);(2)適用管轄方式;(3)是否需上級法院決定或同意。
11.必要共同訴訟的情形:(1)掛靠;(2)民事合伙;(3)借用身份;(4)企業(yè)分立;(5)保證;(6)繼承;
(7)代理;(8)財產(chǎn)共有。
12.有獨三和無獨三的區(qū)別:(1)參加訴訟依據(jù);(2)參加方式;(3)訴訟地位;(4)享有權(quán)利。
13.第三人參加訴訟和共同訴訟的區(qū)別:(1)前提不同;(2)訴訟地位不同;(3)參加訴訟方式不同。
14.訴前財產(chǎn)保全適用:(1)緊迫性;(2)依申請;(3)有擔保。
訴中財產(chǎn)保全適用:(1)必要性;(2)依申請或職權(quán);(3)可以有擔保。
15.先予執(zhí)行適用范圍:(1)追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金;(2)追索勞動報酬;
(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行:a.需要立即停止侵害、排除妨害的;
b.需要立即停止某項行為的;
c.需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的;d.追索恢復生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的。
先予執(zhí)行的條件:(依保中確迫力)
(1)明確性;(2)迫切性;(3)有能力;(4)依申請;(5)訴訟中;(6)可責令擔保。
16.拘傳的適用條件:(1)必須到庭的被告:a.負有贍養(yǎng)、撫育、撫養(yǎng)義務和不到庭就無法查清案情的被告;
b.給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人;
(2)經(jīng)過兩次傳票傳喚;(3)不到庭系無正當理由。
17.起訴的四項基本條件;(1)有適格的原告;(2)要有明確的被告,而非正確的被告;
(3)有具體的訴訟請求和事實、理由;(4)主管和管轄必須正確。
18.按撤訴處理的情況:
(1)原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;
(2)原告是無民事行為能力人,其法定代理人經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭,可以按撤訴處理;
(3)有獨立請求權(quán)的第三人,經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,對該第三人按撤訴處理,但不影響原案件審理。
可適用缺席判決的情況:
(1)被告提出反訴,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,對于反訴應當缺席判決;
(2)非必須到庭的被告(包括無民事行為能力的法定代理人)經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的;
(3)原告申請撤訴的,人民法院裁定不準許撤訴,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的。
19.決定延期審理:(他新回必)
(1)必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的;
(2)當事人臨時提出回避申請的;
(3)需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定、勘驗,或者需要補充調(diào)查的;
(4)其他應當延期的情形。
裁定中止訴訟:(死喪終抗另他)
(1)一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;
(2)一方當事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;
(3)作為一方當事人的法人或者其他組織中止,尚未確定權(quán)利義務承受人的;
(4)一方當事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;
(5)本案必須以另一案件的審理結(jié)果作為依據(jù),而另一案件尚未審結(jié)的;
(6)其他應當終止的情形。
裁定終結(jié)訴訟:(死亡 原繼被遺,離費一方)
(1)原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的;
(2)被告死亡,沒有遺產(chǎn),也沒有應當承擔義務的人的;
(3)離婚案件一方當事人死亡;
(4)追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當事人死亡的。
20.訴訟中止與延期審理的區(qū)別:(1)適用范圍;(2)適用效果;(3)恢復審理;(4)法定情形。
21.判決書的內(nèi)容:(1)案由、訴訟請求、爭議的事實和理由;
(2)判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù);
(3)判決結(jié)果和判決費用的承擔;
(4)上訴期間和上訴的法院。
21.簡易程序適用:事實清楚、權(quán)利義務關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件。
(1)事實清楚,是指當事人雙方對爭議的事實陳述基本一致,并能提供可靠的證據(jù),無需人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明實施、分清是非。
(2)權(quán)利義務關(guān)系明確,是指誰是責任的承擔者,誰是權(quán)利的享有者,關(guān)系明確;
(3)爭議不大,是指當事人對案件的是非、責任以及訴訟標的爭執(zhí)無原則分歧。
簡易程序的排除:(不明,再重,人多,四序)
(1)起訴時被告下落不明的;
(2)發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的;
(3)共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的;
(4)法律規(guī)定應當適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的。
22.簡易程序之簡:(1)起訴方式;(2)受理程序;(3)傳喚方式;(4)審判組織;(5)庭審程序;
(6)可當即開庭;(7)審限短,不得延長。
簡易程序不能省:(1)公開審判原則;(2)告知回避;(3)書記員參加;(4)裁判及調(diào)解書應加蓋法院印章。
23.二審可以不開庭而徑行裁判的情況:
(1)一審就不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議做出裁定的案件;
(2)當事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件;
(3)原裁判認定事實清楚、但適用法律錯誤的案件;
(4)原審判決違反法定程序,可能影響案件正確判決,需要發(fā)回重審的案件。
24.二審裁判:
(1)原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判;
(2)原判決適用法律錯誤的,依法改判;
(3)原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回重審,或者查清事實后改判;
(4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判,發(fā)回重審:
a.審理本案的審判人員、書記員應當回避而沒有回避的;
b.未經(jīng)開庭審判而作出判決的;
c.適用普通程序?qū)徖淼陌讣斒氯宋唇?jīng)傳票而缺席判決的;
d.其他嚴重違反法定程序的。
25.再審中,不得指令原審法院再審的情形:
(1)原審法院對該案沒有管轄權(quán);
(2)原審審判人員在審理該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的;
(3)原判決、裁定系經(jīng)原審法院審判委員會討論作出的;
(4)其他不宜指令原審人民法院再審的。
26.督促程序適用條件:
(1)債權(quán)人請求債務人支付金錢、有價證券;
(2)請求支付的金錢或者有價證券已經(jīng)到期且數(shù)額確定;當事人申請還寫明了請求所根據(jù)的事實、證據(jù);
(3)債權(quán)人與債務人沒有其他債務糾紛;
(4)支付令能夠送達債務人的;
(5)向有管轄權(quán)的法院申請:債務人住所地基層人民法院。
27.有獨立請求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別
(1)從訴訟標的的數(shù)量上看,一個訴訟標的和兩個訴訟標的;
(2)從是否可以分開審理方面看,不可分之訴和可以分開審理;
(3)從對立關(guān)系方面看,三方對立的關(guān)系和兩方對立的關(guān)系;
(4)從訴訟地位方面看,固定的原告地位和原告或者被告的地位;
(5)從參加訴訟的時間方面看,本訴開時后的加入和起訴時與訴訟過程中均可加入。
28.第一審程序和第二審程序的關(guān)系:
聯(lián)系:(1)啟動的被動性;(2)前提與基礎(chǔ),繼續(xù)和發(fā)展;
區(qū)別:(1)審級不同;(2)審判啟動的具體原因不同;(3)審理組織不同;(4)審理對象不同;
(5)審理方式不同;(6)適用的具體程序不同;(7)所作裁判的效力不同。
29.當事人權(quán)利義務的承擔(法定的當事人變更):原當事人訴訟行為對變更后當事人仍然有效,訴訟繼續(xù)
(1)當時人死亡后所發(fā)生的當事人變更;
(2)因法人或者其他組織合并或者分立所發(fā)生的當時變更;
(3)法人解散、依法被撤銷或宣告破產(chǎn)所發(fā)生的當事人變更。
30.委托訴訟代理權(quán)的消滅:
(1)訴訟代理任務已經(jīng)履行完畢,訴訟終結(jié);
(2)委托人解除委托或委托訴訟代理人辭去代理職務;
(3)委托訴訟代理人在訴訟中喪失訴訟行為能力或者死亡。