眾所周知，專利制度的核心是“公開換保護”，在法律層面要求專利權(quán)人通過對技術(shù)信息的公開，來換取回在一定期限內(nèi)對相應(yīng)技術(shù)的專有使用權(quán)。

如果權(quán)利人不想付出對技術(shù)信息公開的代價，則不能獲得專利權(quán)，但可以選擇技術(shù)秘密的形式來保護。

同時，在專利文檔公開之前，申請文件中記載的技術(shù)信息也屬于技術(shù)秘密的一部分，也可以用技術(shù)秘密來保護。

在現(xiàn)行法律體系中，技術(shù)秘密也是知識產(chǎn)權(quán)的一種重要保護形式，下面就簡單介紹下專利和技術(shù)秘密在保護技術(shù)上的優(yōu)劣勢及保護策略。

一、關(guān)于技術(shù)秘密

我國《民法典》第123條中規(guī)定：“民事主體依法享有知識產(chǎn)權(quán)”，“商業(yè)秘密是知識產(chǎn)權(quán)的保護客體之一”。

在《反不正當競爭法》第9條中對商業(yè)秘密進行了進一步明確：“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息”。

而在執(zhí)行層面，行政法規(guī)中具體指出，商業(yè)秘密中的技術(shù)信息，也就是本文中討論的技術(shù)秘密，通常是指設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法等信息。

例如某種市售的中成藥，僅注明主要成分，其具體配方及其制作過程未在藥品上寫明。

某特種鋼材雖然已經(jīng)售賣給汽車制造廠商，但其組分和冶煉過程未公開，也無法通過反向工程獲得。

另外最廣為人知的例子是可口可樂的配方，也是無法獲得的。

以上這些都未公開且具有較大的商業(yè)價值，都屬于技術(shù)秘密。

二、技術(shù)秘密的特征

從技術(shù)秘密的概念可以確定，技術(shù)秘密具有四個特性，即秘密性、價值性、實用性和保密性。

首先，秘密性是指，技術(shù)秘密以秘密狀態(tài)維持其經(jīng)濟價值，是不為公眾所知悉的，也即不能從公開渠道直接獲取。

其次，價值性是指，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的、或者潛在的經(jīng)濟效益或者競爭優(yōu)勢。

再次，實用性含義是指，技術(shù)秘密直接產(chǎn)生于工業(yè)實體或研究單位的生產(chǎn)、研發(fā)活動中。

最后，保密性是指，技術(shù)秘密所有人為防止信息泄露而采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理的保護措施。

在實際操作中，保密性是判斷是否侵權(quán)的關(guān)鍵點之一。

法院會根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，來認定是否采取了保密措施。

具體的保密措施包括但不限于：限定涉密信息的知悉范圍、對記錄載體加密、在載體上標有保密標識、簽訂保密協(xié)議等。

三、技術(shù)秘密與專利的異同

技術(shù)秘密與專利相比存在眾多差異，有具有優(yōu)勢的特性，也有具有劣勢的特性，具體表現(xiàn)在以下幾個方面。

1. 技術(shù)秘密和專利最大的不同點是秘密性。

技術(shù)秘密的重點是“秘密”，即公眾并不知悉具體的內(nèi)容。

而專利的主要特征是“公開換保護”，公開意味著公眾能夠獲得其具體的技術(shù)方案和實施方式。

2. 另一個主要不同點是沒有期限。

技術(shù)秘密沒有特定的期限，只要不為公眾所知，就可以一直獲得保護。

而專利的保護期限是法定的確定期限，例如多數(shù)國家發(fā)明專利的保護期限都是二十年。

3. 在成本費用方面更為便宜。

一般而言，技術(shù)秘密保護的成本比較低，只要商業(yè)主體自行保密即可。

專利需要繳納申請費用和維持費用，這些花費通常要大于技術(shù)秘密的保密花費。

4. 在保護上沒有地域性。

技術(shù)秘密沒有地域性，只要滿足技術(shù)秘密的基本要求，在各國都可以主張權(quán)利。

而專利具有明顯的地域性，各個國家的法律體系相對獨立，在某一國家獲得專利權(quán)，并不能到其他國家主張權(quán)利。

5. 在保護力度方面有些不足。

技術(shù)秘密為權(quán)利人自行保密的信息，并未對公眾開放，同時也缺少官方的審查和認證，所有權(quán)屬及保護范圍比較模糊，維權(quán)時會出現(xiàn)較多的爭議點。

而專利的保護力度要強于技術(shù)秘密的保護，特別是發(fā)明專利，在流程中要經(jīng)過嚴格的審查，會出具官方的授權(quán)文書及公告文本，所有權(quán)屬及保護范圍比較清晰，維權(quán)過程中爭議相對較少。

6. 不具有排他性。

技術(shù)秘密不是壟斷權(quán)，沒有排他性，不能對抗他人自行研發(fā)成果。

而專利具有排他性，在一定期限內(nèi)國家行政機構(gòu)賦予專利權(quán)人壟斷權(quán)，其他人未經(jīng)專利權(quán)人允許，不得生產(chǎn)、銷售及允諾銷售相關(guān)產(chǎn)品。

四、專利保護還是技術(shù)秘密保護？

專利和技術(shù)秘密作為兩種重要的知識產(chǎn)權(quán)保護手段，各有各的保護側(cè)重點，權(quán)利人可以充分考慮自身的需求和目的，結(jié)合兩者之間的特征和效力來制定保護策略。

在制定策略時，待保護的技術(shù)種類是最重要的考慮因素。

假如技術(shù)的內(nèi)容不容易被逆向工程且比較容易保密，則采取技術(shù)秘密的方式進行保護，無疑可以獲得更長的保護期限和更大的收益。

但當前技術(shù)發(fā)展迅速，競爭對手逆向能力不斷增強，保密的難度逐漸增加，被逆向的可能性不斷提升，則選擇專利保護的可靠性要高一些。

在法律層面，假如采取技術(shù)秘密保護技術(shù)，當技術(shù)泄露或者被競爭對手突破技術(shù)后，而且競爭對手還申請了專利，原有的技術(shù)秘密權(quán)利人反而可能成為侵犯他人專利權(quán)的被告，這種情況明顯就得不償失了。

因此一定要緊跟該領(lǐng)域的研發(fā)趨勢，關(guān)注競爭對手研發(fā)進度，必要時聘請專業(yè)的專利信息服務(wù)機構(gòu)分析競爭對手的專利進度。

若發(fā)現(xiàn)競爭對手將要有技術(shù)突破時，盡快將自己的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)化為專利，這樣既可以繼續(xù)擁有該技術(shù)的專用權(quán)，同時又可以阻礙競爭對手的研發(fā)進程，充分利用好技術(shù)秘密和專利兩種制度，做到最優(yōu)的保護效果。