高云

本文節(jié)選自《民法典時代合同實務(wù)指南》

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《民法典》秉持鼓勵交易、強調(diào)誠信等立法原則，在《合同法》基礎(chǔ)上，吸收成熟司法實踐經(jīng)驗，對合同編進行了補充完善，顯著變化有如下九處。本文將著重討論“債法規(guī)則”中的突出變化。

九大實務(wù)變化目錄

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【合同訂立】新增兩種合同訂立方式，留白更多想象空間

【合同效力】無效、無權(quán)處分、待批準(zhǔn)和可撤銷四類規(guī)則發(fā)生重大變化

【合同內(nèi)容】賦予相對方成本更低的格式條款抗辯權(quán)

【合同履行】突破合同相對性、完善代位權(quán)和新增合同保全制度

【合同擔(dān)?！棵鞔_非典型擔(dān)保合同效力，豐富交易手段

【合同變更】確立情勢變更制度，增加交易靈活性

【合同違約】預(yù)期違約、定金效力、賠償范圍、精神賠償四大問題

【合同解除】違約方解除權(quán)開啟新時代

【債法規(guī)則】選擇之債、多數(shù)人之債、債務(wù)加入、債務(wù)清償?shù)殖渲贫纫c

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債法規(guī)則

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【債法規(guī)則】選擇之債、多數(shù)人之債、債務(wù)加入、債務(wù)清償?shù)殖渲贫纫c

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《民法典》合同編擔(dān)任債法總則功能，因此納入了眾多的債法規(guī)則，要點如下：

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第一，選擇之債規(guī)則：新增債務(wù)人履行選擇權(quán)。

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關(guān)于選擇之債，《民法典》第515、516條規(guī)定如下：

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“標(biāo)的有多項而債務(wù)人只需履行其中一項的，債務(wù)人享有選擇權(quán)；但是，法律另有規(guī)定、當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外。享有選擇權(quán)的當(dāng)事人在約定期限內(nèi)或者履行期限屆滿未作選擇，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未選擇的，選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至對方?！?/span>

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該條款的含義是，對于合同當(dāng)中約定的當(dāng)事人必須要履行多項義務(wù)的，如果雙方對于履行選擇權(quán)沒有特殊約定的，債務(wù)人首先享有選擇權(quán)。如果債務(wù)人在約定期限內(nèi)或者履行期限屆滿未作選擇，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未選擇的，選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至對方。

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根據(jù)前述條款規(guī)定，選擇之債與簡單之債的差異在于債的標(biāo)的是否單一。簡單之債標(biāo)的是單一的，債務(wù)人僅能就該種標(biāo)的履行。而選擇之債在履行前，債務(wù)人對債的標(biāo)的具有選擇權(quán)，且該選擇權(quán)的性質(zhì)為形成權(quán)，應(yīng)當(dāng)以通知方式行使。

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在實務(wù)中，企業(yè)法務(wù)在合同起草或?qū)徃臅r，如果按照以前的經(jīng)驗，照抄上述法條用作保護己方利益是最保險的做法。但是，由于《民法典》新增了選擇之債，如果仍然沿襲以前思路而不作改變的話，將在無形中賦予對方債務(wù)履行選擇權(quán)，對于己方權(quán)益保護不利。

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例如《民法典》第801條規(guī)定：

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“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)請求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建?！?/span>

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如果發(fā)包人法務(wù)在起草合同時，出于強化保護己方權(quán)利的考慮，將上述條款照抄進合同當(dāng)中的話，表面上合同條款更強了，殊不知反而給予了施工人更多選擇權(quán)。

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因為根據(jù)上述法律規(guī)定，假設(shè)雙方簽訂的建筑工程施工合同當(dāng)中沒有特別約定施工人放棄選擇權(quán)的話，施工人就有權(quán)選擇采用無償修理、返工、改建三種債務(wù)當(dāng)中任何一種，對工程質(zhì)量進行補救。如果施工人在約定期限內(nèi)或履行期內(nèi)未作選擇，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未選擇的，選擇權(quán)才轉(zhuǎn)移到發(fā)包人處。

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因此，《民法典》頒布之后，企業(yè)合同寫審改思維需要及時改進。這也是“高云合同六法實訓(xùn)營”經(jīng)常論及的最重要內(nèi)容之一。

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第二，多數(shù)人之債規(guī)則：新增多數(shù)人之債務(wù)履行規(guī)則。

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《民法典》第517條至第521條規(guī)定了新增多數(shù)人之債的履行規(guī)則，系吸取《民法通則》第86條、87條原有規(guī)定并進行補充完善而成的，具體條款如下：

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第五百一十七條 ?債權(quán)人為二人以上，標(biāo)的可分，按照份額各自享有債權(quán)的，為按份債權(quán)；債務(wù)人為二人以上，標(biāo)的可分，按照份額各自負(fù)擔(dān)債務(wù)的，為按份債務(wù)。

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按份債權(quán)人或者按份債務(wù)人的份額難以確定的，視為份額相同。

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第五百一十八條 ?債權(quán)人為二人以上，部分或者全部債權(quán)人均可以請求債務(wù)人履行債務(wù)的，為連帶債權(quán)；債務(wù)人為二人以上，債權(quán)人可以請求部分或者全部債務(wù)人履行全部債務(wù)的，為連帶債務(wù)。

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連帶債權(quán)或者連帶債務(wù)，由法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定。

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第五百一十九條 ?連帶債務(wù)人之間的份額難以確定的，視為份額相同。

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實際承擔(dān)債務(wù)超過自己份額的連帶債務(wù)人，有權(quán)就超出部分在其他連帶債務(wù)人未履行的份額范圍內(nèi)向其追償，并相應(yīng)地享有債權(quán)人的權(quán)利，但是不得損害債權(quán)人的利益。其他連帶債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯，可以向該債務(wù)人主張。

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被追償?shù)倪B帶債務(wù)人不能履行其應(yīng)分擔(dān)份額的，其他連帶債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在相應(yīng)范圍內(nèi)按比例分擔(dān)。

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第五百二十條 ?部分連帶債務(wù)人履行、抵銷債務(wù)或者提存標(biāo)的物的，其他債務(wù)人對債權(quán)人的債務(wù)在相應(yīng)范圍內(nèi)消滅；該債務(wù)人可以依據(jù)前條規(guī)定向其他債務(wù)人追償。

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部分連帶債務(wù)人的債務(wù)被債權(quán)人免除的，在該連帶債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額范圍內(nèi)，其他債務(wù)人對債權(quán)人的債務(wù)消滅。

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部分連帶債務(wù)人的債務(wù)與債權(quán)人的債權(quán)同歸于一人的，在扣除該債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額后，債權(quán)人對其他債務(wù)人的債權(quán)繼續(xù)存在。

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債權(quán)人對部分連帶債務(wù)人的給付受領(lǐng)遲延的，對其他連帶債務(wù)人發(fā)生效力。

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第五百二十一條 ?連帶債權(quán)人之間的份額難以確定的，視為份額相同。

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實際受領(lǐng)債權(quán)的連帶債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)按比例向其他連帶債權(quán)人返還。

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連帶債權(quán)參照適用本章連帶債務(wù)的有關(guān)規(guī)定。

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上述條款系原有合同立法內(nèi)容合并而成，新增內(nèi)容不多，在合同實務(wù)當(dāng)中需要注意的主要是連帶之債會加重當(dāng)事人履行債務(wù)的負(fù)擔(dān)，因此其具體內(nèi)容、承擔(dān)方式以及追索權(quán)等問題，均應(yīng)以法律規(guī)定或當(dāng)事人明確約定為限。

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第三，債務(wù)加入規(guī)則：新增債務(wù)加入規(guī)則。

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債務(wù)加入，或稱并存式債務(wù)承擔(dān)，是指原債務(wù)人并沒有脫離債的關(guān)系，而由第三人加入債的關(guān)系，并與債務(wù)人共同向債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，系與《合同法》第84條債務(wù)轉(zhuǎn)移（免責(zé)式債務(wù)承擔(dān)）相對應(yīng)的概念。

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長期以來，因《合同法》第84條僅規(guī)定了免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，而并存的債務(wù)承擔(dān)僅長期存在于民法理論或個案實踐當(dāng)中，未曾有具體法律規(guī)定予以明確。

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此次《民法典》新增了債務(wù)加入規(guī)則，第552條規(guī)定：

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“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶債務(wù)?！?/span>

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上述債務(wù)加入規(guī)則，與《民法典》第551條債務(wù)移轉(zhuǎn)規(guī)則，構(gòu)成第三人履行債務(wù)的不同效力形態(tài)的完整規(guī)則體系。

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同時，債務(wù)加入制度規(guī)則中，新加入的債務(wù)人與原來的債務(wù)人之間是共同債務(wù)關(guān)系，對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)債務(wù)關(guān)系由單一的債務(wù)人變成了兩個或多個共同債務(wù)人，這更有利于保護債權(quán)人的利益，保障了債權(quán)人對債權(quán)的實現(xiàn)。

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此外，需注意的是，與債務(wù)移轉(zhuǎn)相較，債務(wù)加入無須以債權(quán)人同意作為構(gòu)成要件，與債務(wù)移轉(zhuǎn)兩者的適用規(guī)則是需債權(quán)人同意截然不同。

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第四，債務(wù)清償?shù)殖湟?guī)則：明確債務(wù)清償?shù)殖湫问胶晚樞颉?/span>

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清償?shù)殖渲贫纫?guī)則過去存在于債法理論體系中，用于明確解決債務(wù)人不足以清償全部債務(wù)時的處理規(guī)則當(dāng)事人之間的爭議?！逗贤ā冯m未規(guī)定清償?shù)殖湟?guī)則，但《合同法司法解釋（二）》第20、21條已結(jié)合司法實踐，以司法解釋形式正式明確確立了清償?shù)殖湟?guī)則制度。

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《民法典》第560、第561條轉(zhuǎn)化在吸收《合同法司法解釋（二）》第20、第21條基礎(chǔ)上的司法成果，增設(shè)清償?shù)殖湟?guī)則制度，正式從立法層面予以確認(rèn)清償?shù)殖渲贫取?/span>

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此外，需要注意的是清償?shù)殖湟?guī)則的適用具有約定抵充、指定抵充、法定抵充三種形式，根據(jù)法律規(guī)定：應(yīng)按前述優(yōu)先順序進行適用。

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《民法典》具體條款如下：

第五百六十條 ?債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)的數(shù)項債務(wù)種類相同，債務(wù)人的給付不足以清償全部債務(wù)的，除當(dāng)事人另有約定外，由債務(wù)人在清償時指定其履行的債務(wù)。

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債務(wù)人未作指定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先履行已經(jīng)到期的債務(wù)；數(shù)項債務(wù)均到期的，優(yōu)先履行對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保最少的債務(wù)；均無擔(dān)?；蛘邠?dān)保相等的，優(yōu)先履行債務(wù)人負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序履行；到期時間相同的，按照債務(wù)比例履行。

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第五百六十一條 ?債務(wù)人在履行主債務(wù)外還應(yīng)當(dāng)支付利息和實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用，其給付不足以清償全部債務(wù)的，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照下列順序履行：

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（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

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第五，代物清償規(guī)則：《九民紀(jì)要》的司法實踐成果。

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代物清償是指債權(quán)人受領(lǐng)他種給付代替原定給付，從而使得合同關(guān)系消滅的行為。我國《合同法》以及《民法典》均未對代物清償制度作出明確規(guī)定，但在司法實踐中存在認(rèn)可已承認(rèn)了代物清償概念的裁判觀點。

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《九民紀(jì)要》第44條規(guī)定：“【履行期屆滿后達(dá)成的以物抵債協(xié)議】當(dāng)事人在債務(wù)履行期限屆滿后達(dá)成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，人民法院要著重審查以物抵債協(xié)議是否存在惡意損害第三人合法權(quán)益等情形，避免虛假訴訟的發(fā)生。經(jīng)審查，不存在以上情況，且無其他無效事由的，人民法院依法予以支持。

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當(dāng)事人在一審程序中因達(dá)成以物抵債協(xié)議申請撤回起訴的，人民法院可予準(zhǔn)許。當(dāng)事人在二審程序中申請撤回上訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其申請撤回起訴。當(dāng)事人申請撤回起訴，經(jīng)審查不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的，人民法院可予準(zhǔn)許。當(dāng)事人不申請撤回起訴，請求人民法院出具調(diào)解書對以物抵債協(xié)議予以確認(rèn)的，因債務(wù)人完全可以立即履行該協(xié)議，沒有必要由人民法院出具調(diào)解書，故人民法院不應(yīng)準(zhǔn)許，同時應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對原債權(quán)債務(wù)關(guān)系進行審理?！?/span>

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第45條規(guī)定：“【履行期屆滿前達(dá)成的以物抵債協(xié)議】當(dāng)事人在債務(wù)履行期屆滿前達(dá)成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，因此種情況不同于本紀(jì)要第71條規(guī)定的讓與擔(dān)保，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，其應(yīng)當(dāng)根據(jù)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系提起訴訟。經(jīng)釋明后當(dāng)事人仍拒絕變更訴訟請求的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求，但不影響其根據(jù)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系另行提起訴訟。”

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從上述《九民紀(jì)要》內(nèi)容可看出，我國在司法實踐中認(rèn)可已承認(rèn)了代物清償?shù)姆尚ЯΑ?/span>

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注：本文節(jié)選自《民法典時代合同實務(wù)指南》，因篇幅所限，部分內(nèi)容有刪減。

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時代合同實務(wù)指南》主編。中國法學(xué)會法律文書研究會理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》《公司法實務(wù)指南》等13本法律實務(wù)暢銷作品。?