當(dāng)?shù)貢r(shí)間周三(12月2日)，美國(guó)眾議院通過(guò)《外國(guó)公司監(jiān)管法令》（又名《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法》，編者注）。該法案的通過(guò)將對(duì)中概股產(chǎn)生哪些影響？中概股又該如何破局？

對(duì)此，上海交通大學(xué)上海高級(jí)金融學(xué)院會(huì)計(jì)學(xué)教授、中國(guó)金融研究院副院長(zhǎng)、上海高金金融研究院聯(lián)席院長(zhǎng)李峰、上海交通大學(xué)中國(guó)金融研究院研究員張一愫合作撰稿分享觀點(diǎn)。文中指出，從中國(guó)監(jiān)管層的角度來(lái)說(shuō)，維持現(xiàn)狀或者與美國(guó)監(jiān)管系統(tǒng)合作，更順應(yīng)中國(guó)改革開(kāi)放的國(guó)家戰(zhàn)略，不僅能夠使上市公司在合適的證券市場(chǎng)獲得資本支持，也有利于中國(guó)企業(yè)樹(shù)立良好的國(guó)際形象，這能夠促進(jìn)“國(guó)內(nèi)國(guó)際雙循環(huán)相互促進(jìn)的新格局”。

備受中國(guó)資本市場(chǎng)關(guān)注的美國(guó)《外國(guó)公司監(jiān)管法令》（又名《外國(guó)公司問(wèn)責(zé)法》，編者注）已經(jīng)于本周三（美國(guó)當(dāng)?shù)貢r(shí)間12月2日）在眾議院投票通過(guò)，此前參議院已經(jīng)在今年5月投票通過(guò)該法案。接下來(lái)，該法案將會(huì)移送白宮，等待美國(guó)總統(tǒng)特朗普簽字，成為正式法律。如果該法案獲得總統(tǒng)簽字，意味著中國(guó)美國(guó)上市公司要么接受美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查的年度審計(jì)，要么從美國(guó)證券交易市場(chǎng)退出。

該法令全稱(chēng)為“Holding Foreign Companies Accountable Act”，是一個(gè)針對(duì)2002年《薩班斯法案》（Sarbanes-Oxley）的修正案，該法案是美國(guó)國(guó)會(huì)根據(jù)安然有限公司及世界通訊公司等財(cái)務(wù)欺詐事件破產(chǎn)暴露出來(lái)的公司和證券監(jiān)管問(wèn)題所立的監(jiān)管法規(guī)。

這條修正案由共和黨聯(lián)邦參議員肯尼迪（John Kennedy）和民主黨聯(lián)邦參議員范霍倫（Chris Van Hollen）在2019年3月28日向參議院提交，2020年5月20日在參議院一致通過(guò)。

到底對(duì)中概股有何影響？

該修正案主要涉及兩個(gè)方面：

第一，如果在美國(guó)上市的外國(guó)公司連續(xù)三年未能遵守美國(guó)上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)（PCAOB）的審計(jì)，這些公司將被禁止在美上市；

第二，要求上市公司披露他們與本國(guó)政府的關(guān)系。如果上市公司雇傭了不受美國(guó)監(jiān)管的會(huì)計(jì)公司，導(dǎo)致美國(guó)審查機(jī)構(gòu)無(wú)法審計(jì)其財(cái)務(wù)報(bào)告，法規(guī)要求這家公司證明其不歸外國(guó)政府所有或控制。

法案涉及的第一點(diǎn)，其實(shí)是老生常談，中美證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)就此問(wèn)題已經(jīng)有過(guò)近十年紛爭(zhēng)。通常來(lái)說(shuō)，在PCAOB注冊(cè)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所需要配合PCAOB的審核，向監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供其合作框架下的材料。雖然四大會(huì)計(jì)師事務(wù)所中國(guó)分部都有在PCAOB注冊(cè)，但是中國(guó)出于各種考慮，包括國(guó)家安全考慮，中國(guó)法律及監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定，未經(jīng)中國(guó)政府許可，中國(guó)會(huì)計(jì)師事務(wù)所不得直接向任何國(guó)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供文件。

但兩國(guó)也不是沒(méi)有過(guò)合作。2013年5月，中國(guó)財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)和美國(guó)公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)就簽署一份執(zhí)法合作備忘錄，確定了包括會(huì)計(jì)底稿調(diào)取在內(nèi)的合作安排。依照這份協(xié)議以及國(guó)際證監(jiān)會(huì)組織的多邊監(jiān)管合作安排，中國(guó)證監(jiān)會(huì)已經(jīng)向美方提供了14家上市公司的會(huì)計(jì)底稿。

但出于國(guó)家安全考慮，2015年5月，財(cái)政部發(fā)布相關(guān)規(guī)定，要求境外上市企業(yè)的審計(jì)底稿應(yīng)存放于中國(guó)境內(nèi)，但這不代表美國(guó)不能獲得這些審計(jì)底稿。

目前在美國(guó)上市的中概公司主要集中在互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)、可選消費(fèi)等行業(yè)，但也有相當(dāng)一部分是國(guó)有控股公司，其中還有一部分直接涉及到中國(guó)的能源，交通，通訊，石化之類(lèi)的敏感性行業(yè)，相當(dāng)多直接涉及到中國(guó)的石油儲(chǔ)備信息，油氣管道分布信息，通訊機(jī)密信息，這些信息一旦被美國(guó)獲知，直接威脅到國(guó)家安全。

與此同時(shí)，現(xiàn)在中美關(guān)系日趨緊張，美國(guó)很有可能利用審計(jì)底稿中的細(xì)枝末節(jié)在美國(guó)資本市場(chǎng)打壓中概公司，將市場(chǎng)問(wèn)題政治化。

法案涉及的第二點(diǎn)，其實(shí)給予了美國(guó)監(jiān)管層更大的自由裁量權(quán)。

審計(jì)底稿問(wèn)題是商議已久，而且兩國(guó)已經(jīng)有過(guò)成功合作先例。并且從2007年開(kāi)始，PCAOB已經(jīng)和24個(gè)國(guó)家及地區(qū)簽訂了合作協(xié)議，以及有關(guān)保密數(shù)據(jù)的交換，是國(guó)際通行法則。但是不受外國(guó)政府控制是比較難界定的，上市公司也沒(méi)有先例可循?？紤]到中概股復(fù)雜的股權(quán)架構(gòu)，以及一些中概股本身就是國(guó)有企業(yè)或者有國(guó)有產(chǎn)業(yè)基金股東，具體操作起來(lái)，或許很難舉證不受外國(guó)政府控制，美方確實(shí)會(huì)有更大的裁量權(quán)，也非常有可能借此來(lái)攻擊中概公司。

目前該法案將會(huì)移送白宮，等待美國(guó)總統(tǒng)特朗普簽字，成為正式法律。當(dāng)正式成為法律后，中概公司將會(huì)擁有3年的合規(guī)窗口期，目前尚不用擔(dān)心被立即摘牌的風(fēng)險(xiǎn)。但如果中美摩擦進(jìn)一步升級(jí)，中概股面臨的政策層面的不確定性確實(shí)在不斷累積。我們認(rèn)為，中概公司應(yīng)該積極合規(guī)，并且抓緊爭(zhēng)取兩國(guó)監(jiān)管層的合作支持，但也要做好備選方案。

第一，在兩地都遵守規(guī)則的情況下，積極配合美國(guó)資本市場(chǎng)的合規(guī)要求，這是建立上市公司和投資人信任的最有效的渠道。

通常來(lái)說(shuō)國(guó)內(nèi)投資者對(duì)于運(yùn)營(yíng)在中國(guó)本土的公司更加了解、動(dòng)態(tài)跟蹤密切、商業(yè)模式和文化認(rèn)同更強(qiáng)，因此對(duì)公司風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知度較高，而這些公司去美國(guó)上市交易的時(shí)候，面向的是全球投資人，這些投資人對(duì)異地市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知度較低、商業(yè)模式可能更為陌生，對(duì)特定市場(chǎng)特定行業(yè)的熟悉程度較低，因此中介機(jī)構(gòu)包括會(huì)計(jì)師，券商等，需要更加重視中概股赴美上市業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)其進(jìn)行充分提示。

這不僅是對(duì)投資者的切實(shí)保護(hù)，也是為中國(guó)企業(yè)在國(guó)際資本市場(chǎng)建立一個(gè)合規(guī)、健康形象非常重要的一步，這種資本市場(chǎng)良好形象為未來(lái)需要全球化運(yùn)營(yíng)和融資的中國(guó)公司都是至關(guān)重要的。

第二，中概公司應(yīng)當(dāng)聯(lián)合起來(lái)，推動(dòng)兩地監(jiān)管層的再次對(duì)話，爭(zhēng)取早日達(dá)成合作共識(shí)，最終目的還是在于穩(wěn)定兩國(guó)資本市場(chǎng)合作，不要把事情推向更糟糕的地步。

中國(guó)公司從2009年開(kāi)始不斷去美國(guó)上市，截止今年11月底一共有超過(guò)260家在美國(guó)交易，這里面有大量全球投資人的參與，也有非常多美國(guó)投資者的參與。阿里巴巴、百度、微博等優(yōu)質(zhì)公司，也為美國(guó)投資者也帶來(lái)了非常多寶貴的投資機(jī)會(huì)，讓全球投資者有了參與中國(guó)經(jīng)濟(jì)騰飛的渠道。在眾多利益群體的參與下，是很難對(duì)這些公司“一刀切”的。

與此同時(shí)，中國(guó)監(jiān)管部門(mén)在《外國(guó)公司監(jiān)管法令》提出后，已經(jīng)開(kāi)始了和美方的積極磋商。2020年8月4日，中國(guó)監(jiān)管部門(mén)已經(jīng)向PCAOB發(fā)送了關(guān)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所聯(lián)合檢查的第四版方案建議，PCAOB確認(rèn)收到并表示會(huì)積極研究，但目前尚未有進(jìn)一步消息。

其次，《薩班斯法案》中也早已明確規(guī)定，在美上市公司的審計(jì)機(jī)構(gòu)，必須配合PCAOB對(duì)于審計(jì)底稿的檢查，否則將面臨暫停執(zhí)照、巨額罰款等懲罰。但是，在實(shí)際操作中，SEC根據(jù)豁免權(quán)相關(guān)方案，對(duì)于審計(jì)機(jī)構(gòu)必須提供底稿的規(guī)定，并未完全嚴(yán)格執(zhí)行。即在SEC認(rèn)為是必要或適當(dāng)?shù)那闆r下，可以無(wú)條件或有條件地豁免任何外國(guó)會(huì)計(jì)師事務(wù)所及有關(guān)方面，不受該法案或委員會(huì)及SEC根據(jù)本法案頒布規(guī)定的約束。目前披露的《國(guó)外公司問(wèn)責(zé)法案》，發(fā)現(xiàn)并沒(méi)有對(duì)豁免權(quán)進(jìn)行修正的提議。也就是說(shuō)，如果SEC認(rèn)為“必要”，中國(guó)會(huì)計(jì)事務(wù)所依舊可以像以往一樣享受“豁免權(quán)”。

第三，在最悲觀的情況下，無(wú)論是著手二次上市，還是進(jìn)行私有化，中概股確實(shí)需要做好回歸A股或者港股市場(chǎng)的準(zhǔn)備。

歷史經(jīng)驗(yàn)顯示，2010-2012年間，中美曾就此問(wèn)題進(jìn)行過(guò)談判，這兩年是中美在審計(jì)底稿問(wèn)題上摩擦最激烈的兩年，這段時(shí)間中概股因?yàn)楹弦?guī)風(fēng)險(xiǎn)，赴美上市企業(yè)驟減，中概股涌起一股私有化退市潮。

此前不少中國(guó)公司去美國(guó)市場(chǎng)上市，主要是在核準(zhǔn)制和嚴(yán)格的盈利要求下，難以登錄A股或者港股市場(chǎng)。如今隨著創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板的開(kāi)放，現(xiàn)在A股和港股市場(chǎng)也越來(lái)越歡迎這些高端制造公司和互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新公司的上市，上市準(zhǔn)則多樣化也更加完善。并且從文化層面來(lái)講，中國(guó)公司的創(chuàng)新模式和經(jīng)營(yíng)過(guò)程更能夠得到本土文化認(rèn)同，市場(chǎng)會(huì)給予其更加公允的價(jià)值評(píng)估。對(duì)這些中概公司來(lái)說(shuō)，未嘗不是一個(gè)值得一試的融資渠道。

從中國(guó)監(jiān)管層的角度來(lái)說(shuō)，維持現(xiàn)狀或者與美國(guó)監(jiān)管系統(tǒng)合作，更順應(yīng)我國(guó)改革開(kāi)放的國(guó)家戰(zhàn)略，不僅能夠使上市公司在合適的證券市場(chǎng)獲得資本支持，也有利于我國(guó)企業(yè)豎立良好的國(guó)際形象，這種能夠促進(jìn)“國(guó)內(nèi)國(guó)際雙循環(huán)相互促進(jìn)的新格局”。

監(jiān)管層面也應(yīng)適當(dāng)給予中國(guó)公司支持?？梢愿鶕?jù)上市公司行業(yè)分類(lèi)對(duì)審計(jì)底稿進(jìn)行特異化評(píng)估，對(duì)于涉及國(guó)家安全的部分限制其出境，對(duì)不涉及國(guó)家保密信息的行業(yè)或材料采取審計(jì)綠色通道方式處理，根據(jù)實(shí)際情況幫助中國(guó)在外上市公司進(jìn)行跨國(guó)合規(guī)。與此同時(shí)加強(qiáng)對(duì)中概股在國(guó)內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體的財(cái)務(wù)監(jiān)管，將其納入中國(guó)證券監(jiān)管體系?？梢员日者@些公司上市地的會(huì)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)實(shí)體進(jìn)行定期審計(jì)。對(duì)于財(cái)務(wù)造假、虛假陳述等等欺詐行為嚴(yán)懲嚴(yán)判，增加公司在經(jīng)營(yíng)地和上市地之間的制度套利成本。

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