2020年考情分析

2020年考研初試的題目考查處分原則和防范刑訊逼供制度，都是訴訟法中的傳統(tǒng)熱點(diǎn)，也是民訴法和刑訴法中重要的基礎(chǔ)內(nèi)容，體現(xiàn)出人大命題“重者恒重”的出題特點(diǎn)。在答題時(shí)應(yīng)盡可能全面、有邏輯地組織答案。而因?yàn)橐咔榈脑颍?020也是線上復(fù)試元年，因此其形式、內(nèi)容與線下復(fù)試相比也必然有所不同，整體來看，內(nèi)容趨向于簡(jiǎn)單化，題量也有所降低。

第一部分 筆試部分

1?考研初試筆試題

一、材料分析題

材料如下：

材料一：《中華人民共和國民事訴訟法》第13條第2款規(guī)定“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。”

材料二：《最高人民法院關(guān)于審理環(huán)境民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第9條:“人民法院認(rèn)為原告提出的訴訟請(qǐng)求不足以保護(hù)社會(huì)公共利益的，可以向其釋明變更或者增加停止侵害、恢復(fù)原狀等訴訟請(qǐng)求?！?/p>

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于檢察公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第18條:“人民法院認(rèn)為人民檢察院提出的訴訟請(qǐng)求不足以保護(hù)社會(huì)公共利益的，可以向其釋明變更或者增加停止侵害、恢復(fù)原狀等訴訟請(qǐng)求。

《最高人民法院關(guān)于審理消費(fèi)民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第5條:“人民法院認(rèn)為原告提出的訴訟請(qǐng)求不足以保護(hù)社會(huì)公共利益的，可以向其釋明變更或者增加停止侵害等訴訟請(qǐng)求。”

材料三：司法解釋“法院應(yīng)該在原告的訴訟請(qǐng)求的基礎(chǔ)上，依法判決被告停止侵害、恢復(fù)原狀、賠償損失等”。

問題：材料二和材料三中的司法解釋，有沒有違背處分原則？

【點(diǎn)撥】本題是關(guān)于民訴法中處分原則的法條分析題，難度不大，主要要求考生掌握且能夠完整復(fù)述處分原則的概念和基本內(nèi)容，并且根據(jù)材料中給出的法條的內(nèi)容有針對(duì)性地組織答案。本題體現(xiàn)了民訴法基本原則的重要性，其不僅在過去的名詞解釋、簡(jiǎn)答題中頻繁出現(xiàn)，在題型改革后的現(xiàn)在也占據(jù)重要的地位。

【知識(shí)定位】第三章民事訴訟法的基本原則 五。

【解析】材料二和材料三中的司法解釋沒有違背民訴法中的處分原則。處分原則是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配和處分自己依法享有的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的原則，即法院不得干涉當(dāng)事人享有的處分權(quán)。但是，處分權(quán)也有行使限度。處分權(quán)的行使不得違反法律的禁止性規(guī)定，不得損害國家利益、社會(huì)公共利益和他人的合法權(quán)益。

①材料二的司法解釋是關(guān)于公益訴訟中人民法院可以向公益訴訟原告釋明變更或增加訴訟請(qǐng)求的規(guī)定，不違反民事訴訟中的處分原則。從處分原則的行使限度來看，處分原則僅適用于當(dāng)事人之間的民事私益糾紛。因?yàn)樵诠嬖V訟中，起訴方并非享有利益的主體，因此也不應(yīng)當(dāng)對(duì)訴訟標(biāo)的和訴訟請(qǐng)求享有處分權(quán)，應(yīng)當(dāng)采取國家干預(yù)主義原則，由法院在適當(dāng)時(shí)候?qū)嬖V訟原告釋明訴訟請(qǐng)求的變更和增加，從而保護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益。

②材料三的司法解釋是關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)在原告訴訟請(qǐng)求范圍內(nèi)依法作出判決的規(guī)定，體現(xiàn)了審判權(quán)對(duì)處分權(quán)實(shí)現(xiàn)的保障。我國民訴法第13條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。因此，原告的訴訟請(qǐng)求作為原告行使處分權(quán)的體現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)制約法院的裁判范圍，法院應(yīng)在原告訴訟請(qǐng)求的基礎(chǔ)上，對(duì)案件作出判決。

處分原則是由民事權(quán)利的性質(zhì)所決定的，是指民事法律關(guān)系的當(dāng)事人可以基于自由意志行使權(quán)利的原則。所以在民事訴訟法中，當(dāng)事人在法定范圍內(nèi)享有處分權(quán)。這種處分權(quán)在民事私益訴訟里可以制約法院的審判范圍。

二、論述題

用刑訊逼供等嚴(yán)重侵害被告人人身安全的手段非法獲取口供的行為，我國刑事訴訟法防止這個(gè)現(xiàn)象有哪些規(guī)定？你認(rèn)為還應(yīng)該增加哪些規(guī)定？

【點(diǎn)撥】本題是關(guān)于刑訴法中防范刑訊逼供的相關(guān)制度的論述題，難度中等。刑訊逼供是刑事訴訟領(lǐng)域的熱點(diǎn)話題，在考研的刑訴法中也一直是“重者恒重”?？忌鷳?yīng)理解和掌握與防范刑訊逼供有關(guān)的刑事訴訟制度，同時(shí)對(duì)我國當(dāng)下的刑事訴訟制度的一些不足之處有所了解，例如沒有完全采納國際通行的無罪推定原則，沒有確立犯罪嫌疑人、被告人的沉默權(quán)等。

【知識(shí)定位】第三章刑事訴訟基本原則 七；第七章證據(jù)與證明 二。

【解析】①非法證據(jù)排除制度。我國刑訴法規(guī)定，采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述，應(yīng)當(dāng)予以排除，確立了對(duì)言詞證據(jù)的非法證據(jù)排除規(guī)則，可以防止刑事訴訟過程中國家機(jī)關(guān)以刑訊逼供等嚴(yán)重侵害被告人人身安全的手段非法獲取口供的行為。

②不得強(qiáng)迫任何人自證其罪原則。我國刑訴法規(guī)定，嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙及其他非法方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪。這是非法證據(jù)排除制度的上位原則，確立了在刑事訴訟中，犯罪嫌疑人、被告人沒有自證其罪的義務(wù)，不得被強(qiáng)迫進(jìn)行供述。

③重調(diào)查研究，不輕信口供原則。我國刑訴法規(guī)定，只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰，沒有被告人供述，證據(jù)確實(shí)、充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。這就確立了“零口供”可以定罪，只有口供無法定罪的原則，防止了在刑事訴訟中，有關(guān)機(jī)關(guān)重口供輕證據(jù)，進(jìn)行刑訊逼供的行為。

我認(rèn)為我國刑訴法中應(yīng)該增加關(guān)于無罪推定原則和沉默權(quán)的規(guī)定。目前，我國刑訴法吸收了無罪推定原則的基本精神，規(guī)定了未經(jīng)法院判決對(duì)任何人不得確定有罪。但是，刑訴法中尚未規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人享有沉默權(quán)，而是規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人有如實(shí)供述的義務(wù)，為刑訊逼供現(xiàn)象提供了存在的空間。如果刑訴法明文規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人沒有供述義務(wù)，在刑事訴訟中可以保持沉默，那么可以有效避免刑訊逼供的發(fā)生，使有關(guān)機(jī)關(guān)的辦案模式從“由人到案”向“由案到人”轉(zhuǎn)變，更加重視證據(jù)的調(diào)查研究，而不是犯罪嫌疑人、被告人的供述。

2?考研復(fù)試筆試題

一、材料分析題

材料如下：

1.民訴法 第十三條 民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。

2.第一百一十二條 當(dāng)事人惡意訴訟和調(diào)解

當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請(qǐng)求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

3.第一百一十三條 被執(zhí)行人惡意訴訟、仲裁和調(diào)解

被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

問題：（1）解釋三個(gè)條款的含義。

（2）解釋三個(gè)條款的關(guān)系。（30分）

（3）三個(gè)條款各舉一個(gè)例子。（30分）

【點(diǎn)撥】題目中給了三個(gè)法條，要求對(duì)其進(jìn)行解釋、分析、舉例。仔細(xì)研讀這三個(gè)法條，很容易發(fā)現(xiàn)其都是圍繞誠實(shí)信用原則進(jìn)行規(guī)定的，第13條是原則性、概括性的規(guī)定，剩下兩條則是該原則性規(guī)定的具體規(guī)則細(xì)化，對(duì)此問回答時(shí)應(yīng)當(dāng)結(jié)合法理學(xué)的相關(guān)知識(shí)。

【知識(shí)定位】第三章民事訴訟法的基本原則 四。

【解析】

（1）①誠實(shí)信用原則簡(jiǎn)稱誠信原則，是指法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人在審理民事案件和進(jìn)行民事訴訟時(shí)必須公正、誠實(shí)和善意。誠信原則在民事訴訟中的確立，是個(gè)人本位主義的傳統(tǒng)訴訟觀向社會(huì)本位主義的現(xiàn)代訴訟觀轉(zhuǎn)變的需要，是適應(yīng)現(xiàn)實(shí)訴訟關(guān)系多樣化與復(fù)雜化的需要，也是該原則在全部法領(lǐng)域中不斷得到重視的結(jié)果。

誠實(shí)信用原則的內(nèi)容包括：對(duì)于當(dāng)事人，禁止惡意制造訴訟狀態(tài)、禁止矛盾行為、禁止濫用訴訟權(quán)利、真實(shí)義務(wù)等；對(duì)于法院，禁止濫用自由裁量權(quán)、禁止突襲裁判；對(duì)于其他訴訟參與人，如證人和鑒定人，實(shí)施訴訟行為時(shí)應(yīng)當(dāng)誠實(shí)和善意也承擔(dān)著真實(shí)義務(wù)。

②第112條和113條分別是訴訟和執(zhí)行中關(guān)于濫用訴權(quán)的規(guī)定。濫用訴訟權(quán)利是指當(dāng)事人惡意串通，企圖通過訴訟損害第三人合法權(quán)益或者被執(zhí)行人與他人惡意串通，意圖通過訴訟等方式逃避履行生效法律文書中確定的義務(wù)的行為。而對(duì)于濫用訴權(quán)行為的規(guī)制主要有三：一是法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求，二是采取“對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施”，即根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；三是構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（2）誠實(shí)信用原則是民事訴訟法的一項(xiàng)基本原則，起著指導(dǎo)整部民事訴訟法的作用，其內(nèi)容具有概括性和抽象性。而第112和113條則是對(duì)第13條的細(xì)化規(guī)定，其內(nèi)容體現(xiàn)了13條誠實(shí)信用原則的基本精神，是從規(guī)則層面貫徹落實(shí)誠實(shí)信用原則的規(guī)定。二者的關(guān)系從根本層面上說就是法律原則與法律規(guī)則的關(guān)系。

一方面，原則指導(dǎo)規(guī)則的制定。誠實(shí)信用原則在民訴法中的確立，為規(guī)制濫用訴權(quán)提供了前提。當(dāng)事人在爭(zhēng)訟程序和執(zhí)行程序中惡意訴訟的行為是典型的當(dāng)事人對(duì)誠實(shí)信用原則的違反，112和113條的規(guī)定則具體指明了什么是濫用訴權(quán)行為，以及這種行為會(huì)帶來什么樣的法律后果。

另一方面，規(guī)則的制定有利于原則的貫徹落實(shí)。如果沒有112和113條規(guī)定的懲罰濫用訴權(quán)的措施，也就意味著雖然違反了誠實(shí)信用原則，但并不會(huì)承擔(dān)法律上的不利后果，那么原則也就只能作為一種宣言性的裝飾品而存在，當(dāng)事人濫用訴權(quán)的行為就很難得到有效的懲罰和制止。

且誠實(shí)信用原則貫穿適用于民事訴訟的全過程，包括訴前、訴中和執(zhí)行等各個(gè)過程，對(duì)象包括了當(dāng)事人、法院和其他訴訟參與人。其中112條則是細(xì)化的規(guī)定了在訴訟過程中，當(dāng)事人違反誠實(shí)信用原則企圖侵害國家社會(huì)第三人利益的情況下，法院可以采取的制裁手段。113條則是細(xì)化規(guī)定了在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人也即訴訟中的當(dāng)事人因違反誠實(shí)信用原則時(shí)應(yīng)當(dāng)受到的制裁結(jié)果。

（3）①第13條：證人提供虛假證言幫助債務(wù)人逃脫債務(wù)。

②第112條：夫妻一方為了在離婚時(shí)多分得財(cái)產(chǎn)等不法目的，與第三人虛構(gòu)債務(wù)，并試圖通過訴訟的方式使法院判決虛構(gòu)的債務(wù)為夫妻雙方共同債務(wù)，以達(dá)到損害另一方合法權(quán)益的目的。

③113條：被執(zhí)行人為了逃避被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，與第三人惡意串通虛構(gòu)轉(zhuǎn)讓合同，讓第三人對(duì)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)主張案外人執(zhí)行異議，對(duì)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利，從而逃避執(zhí)行。

第二部分 面試部分

1?考研復(fù)試面試題

1.1分鐘自我介紹

2.刑事訴訟：證據(jù)能力和證明力

3.民事訴訟：法定訴訟擔(dān)當(dāng)和任意訴訟擔(dān)當(dāng)

【點(diǎn)撥】可以看出，考研復(fù)試面試仍是重者恒重，且注重對(duì)原則、理論等方面進(jìn)行考察，相對(duì)而言對(duì)法條細(xì)節(jié)考查較少。此外，對(duì)理論知識(shí)進(jìn)行掌握時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以論述題的角度對(duì)其方方面面以及相關(guān)知識(shí)的方方面面進(jìn)行復(fù)習(xí)，不能浮于表面，否則很難應(yīng)對(duì)老師的層層追問。