Q

問個問題

先來問一個問題，作為訴訟律師，如果有些證據(jù)對撼動法官的內(nèi)心確信有利，但該證據(jù)所體現(xiàn)的事實不屬于法律、司法解釋等明文規(guī)定的可以影響本案裁判方向的因素時，你會提交嗎？

如果是我，我會提交。所有足以影響法官內(nèi)心確信，影響法官對案件或左或右、或多或少裁量方向的證據(jù)，只要對我方有利，我會毫不猶豫提交。只要能合法地達到維護當事人訴訟利益的目的，被對方懟成篩子并不寒磣。

我認為，盡管由于各種復(fù)雜的原因，法律、司法解釋等并未規(guī)定這些因素可以影響裁判方向，但公平正義、同情保護弱者是法官、仲裁員裁量案件的最基礎(chǔ)原則。有些因素或許不能在文書中得到體現(xiàn)，但實際上對裁判方向的影響非常大，為訴訟案件布控“明線”和“暗線”，對于爭取勝訴非常有利。

舉個例子。筆者此前曾任職于商事仲裁機構(gòu)，曾接觸過為數(shù)不少的“網(wǎng)紅案”，基本上案情都是網(wǎng)絡(luò)主播違反與平臺公司簽訂的經(jīng)紀合同，擅自跳槽去其他平臺公司，被原平臺公司提起仲裁，要求賠償高額違約金。

對于此類案件，盡管原則上要尊重雙方當事人的意思自治，但高額違約金是否合理是仲裁庭考量的關(guān)鍵。對于知名度比較小的主播，提交其在平臺所獲報酬方面的證據(jù)往往是很有利的。對于違約損害賠償，我國法律采取的是損失填平原則，但裁判者仍舊還是會帶入性考量被懲罰方的履行能力——判決作出后，主播是否有履行的可能還是只能選擇“躺平”，成為失信被執(zhí)行人，后者是裁判者所不希望看到的結(jié)果。裁判文書中，仲裁庭論述其意見時，可能不會論述主播所獲報酬與損失賠償額之間的關(guān)系，但其實這一因素已經(jīng)根植于仲裁員的內(nèi)心，在論述平臺方所提交的證據(jù)是否足以證明其高額損失時就會間接顯現(xiàn)。

此種根植于內(nèi)心但不顯現(xiàn)在裁判文書中的裁判因素，可稱為本文所稱的“暗線”。

筆者代理違約方的一個合同糾紛案件最近也獲判決，在該案中，根據(jù)合同約定，我方已構(gòu)成違約。作為違約方的代理人，抗辯的方式至少有九招，此前筆者在“違約責(zé)任抗辯的九大招式”（點擊超鏈接可至該文）中有詳細梳理。

在本案中，我方首先主張不構(gòu)成違約，其次主張即便被認定構(gòu)成違約，因?qū)Ψ揭灿羞^錯，且放任損失的擴大，故應(yīng)減少損失賠償額，此為《民法典》第五百九十一條“非違約方防止損失擴大義務(wù)”、第五百九十二條“雙方違約和違約過失相抵規(guī)則”所明確規(guī)定的內(nèi)容，屬于“明線”。

對于“暗線”部分，我們對因履行該合同所獲得的收益進行了列表提交，不出意外對方當事人肯定會對該證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性不予確認，但只要客觀真實，裁判者還是會考量，對于收益如此小的乙方來說，賠償如此高額的損失、承擔如此高的風(fēng)險是否公平合理。

在最終的判決文書中，裁判者甚至在意見部分論述認為違約損害賠償適用的是損失填平原則，而非以違約方所獲收益為限承擔違約責(zé)任，但在責(zé)任分擔比例上，還是進行了對我方較為有利的傾斜。

想起此前經(jīng)歷過的一個案件，某非廣州市戶籍但在廣州市累計繳納社保滿三年的購房人與賣方簽訂二手房買賣合同，后因發(fā)現(xiàn)該購房人社保繳費記錄顯示有兩個月為補繳，經(jīng)不動產(chǎn)登記管理中心認定不屬于“連續(xù)繳納滿三年”，也即不具備在廣州市限購區(qū)域購房的資格，導(dǎo)致交易無法進行，賣方遂提起仲裁，要求解除合同，要求買方根據(jù)合同約定支付總房款20%的違約金。

在該案中，買方代理人提交了充分的證據(jù)證明其社保出現(xiàn)補繳是因為其所任職的公司出現(xiàn)關(guān)聯(lián)公司業(yè)務(wù)調(diào)整，導(dǎo)致其從勞動關(guān)系從一個公司變更至另一公司，但工作地點、薪資、內(nèi)容均未發(fā)生變化，勞動者對其社保出現(xiàn)補繳并不知情，請求對違約金予以調(diào)低。

盡管違約責(zé)任屬于無過錯責(zé)任，認定是否構(gòu)成違約不考慮過錯因素，但涉及違約金調(diào)整時，在守約方實際損失之外還是會考慮違約方主觀惡性的大小。在這種購房人對其具有購房資格過于自信錯誤的情形，考慮到任何人在此情形都可能犯相同的過錯，法不外乎人情，裁判者最終還是決定對違約金予以適當調(diào)低。

謹以此文稍作分享，從筆者的經(jīng)驗來看，為訴訟案件布控“明線”和“暗線”，“明線”為主，“暗線”為輔，很有必要，也很有實效。

最后，祝所有訴訟律師所有為案件所處心積慮的布控都能被看見，被體現(xiàn)。

（本文完結(jié)）