作者：高云（汪宏杰）

出品：高云合同

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《民法典》集合了九部單行法律之大成，建立了眾多嶄新的法律理論和制度，同時(shí)統(tǒng)一和規(guī)范了法律用語(yǔ)。掌握好民法典立法用語(yǔ)的變化，體現(xiàn)著法律人的專(zhuān)業(yè)性和細(xì)致度。

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在探討民法典用詞變化辨析之前，這里先講一個(gè)“民法典與合同法”的故事。

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話(huà)說(shuō)民法典出生那天，漫天神佛都被民法典收入囊中。合同法心有不甘，也想加入，便舉了一個(gè)拈花微笑的手印對(duì)民法典說(shuō)：“土豪，讓我們做個(gè)好朋友吧，簽個(gè)合同，摁個(gè)手印就好。”

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民法典很是不解地問(wèn)：“摁手印是什么？要摁上心愿印、降魔印、禪定印，還是你的拈花微笑手勢(shì)？”

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合同法說(shuō)：“是用食指指尖，在合同簽字位置按一個(gè)紅印?！弊罡咴阂辉缭?009年的《合同法解釋二》第5條規(guī)定：當(dāng)事人在合同書(shū)上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

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民法典表示合同法的表達(dá)不規(guī)范，然后揮筆寫(xiě)下了第490條：“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時(shí)合同成立?！?/span>

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民法典看了合同法寫(xiě)的東西，眉頭一緊：“看看你在272條寫(xiě)的，什么叫做‘發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程，肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人’？”

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合同法一臉疑惑：“禁止發(fā)包人將工程分割成一塊塊，不很形象？”

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民法典汗顏著說(shuō)：“肢解確實(shí)有分割的意思，但五馬分尸的感覺(jué)太血腥了。讓我來(lái)改！”

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于是，民法典大筆一揮，寫(xiě)下791條，將月字旁的“肢解”的“肢”字，改為了“支”——“支解”才是正解。

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其實(shí)，這個(gè)小故事是想講一個(gè)“辨物居方”的道理。

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“辨物居方”是一個(gè)成語(yǔ)，出自《周易·未濟(jì)》：“君子以慎辨物居方”，意思是學(xué)會(huì)分辨各種事物例如詞語(yǔ)的性質(zhì)、條件等因素，才能使得事物各得其所。放在合同當(dāng)中，辨物居方就是合同用詞要精準(zhǔn)無(wú)誤，恰如其分。

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除了剛才故事提到的“摁手印、按指印”和“肢解、支解”，運(yùn)用“辨物居方”的方法可以快速辨析民典法立法用語(yǔ)變化和辨析外，還可以適用以下幾個(gè)例子：

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要求 vs 請(qǐng)求

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“要求”，帶有命令的語(yǔ)氣和強(qiáng)勢(shì)的態(tài)度，表達(dá)“應(yīng)該這樣做”。《合同法》用的是“要求”，例如《合同法》第248條規(guī)定：“承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金?！?/span>

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但合同雙方的地位應(yīng)該是平等的，在這里使用“要求”就過(guò)于咄咄逼人，“請(qǐng)求”則溫和許多。所以，《民法典》第495條這樣規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任?！?/span>

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居間 vs 中介

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《民法典》將《合同法》規(guī)定的“居間合同”統(tǒng)一改為“中介合同”。例如：

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《合同法》第424條規(guī)定：“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同?！?/span>

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《民法典》第961條規(guī)定：“中介合同是中介人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。”

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在民法理論上，居間合同又稱(chēng)為中介合同或者中介服務(wù)合同，但處于民商法律關(guān)系中的中介地位的，除了有“居間人”還有“經(jīng)紀(jì)人”，顯然“中介”的范圍比“居間”更廣?！睹穹ǖ洹穼ⅰ熬娱g”替換成了“中介”，避免了疏漏。

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損害 vs 損失

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《合同法》對(duì)這兩個(gè)詞沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分，例如《合同法》第246條規(guī)定：“承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。”

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《民法典》里面將這兩個(gè)詞區(qū)分為：人身?yè)p害，財(cái)產(chǎn)損失，語(yǔ)義更確切。例如《民法典》第749條規(guī)定：“承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身?yè)p害或者財(cái)產(chǎn)損失的，出租人不承擔(dān)責(zé)任?！?/span>

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作出 vs 做出

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“作出”是立法用語(yǔ)，常見(jiàn)“作出規(guī)定”“作出決定”這類(lèi)的表達(dá)，例如《民法典》第970條規(guī)定：“合伙人就合伙事務(wù)作出決定的，除合伙合同另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意?！?/span>

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“做出”表示具體的動(dòng)作行為，在法條中使用的頻率非常少，只有在《民法典》第828條出現(xiàn)過(guò)：“托運(yùn)人托運(yùn)易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險(xiǎn)物品的，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)危險(xiǎn)物品運(yùn)輸?shù)囊?guī)定對(duì)危險(xiǎn)物品妥善包裝，做出危險(xiǎn)物標(biāo)志和標(biāo)簽，并將有關(guān)危險(xiǎn)物品的名稱(chēng)、性質(zhì)和防范措施的書(shū)面材料提交承運(yùn)人?！?/span>

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簽訂vs簽署

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“簽訂”是雙方訂立條約或契約并簽字，最常見(jiàn)的“簽訂合同”，都是雙方行為。因此，《民法典》里對(duì)當(dāng)事人雙方建立條約或契約的行為，都是采用“簽訂”的說(shuō)法。例如，《民法典》第491條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立?！?/span>

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“簽署”是在文件、條約、憑證等上簽字，例如“簽署公文”，是單方行為。因此在《民法典》合同編中沒(méi)有出現(xiàn)相關(guān)表達(dá)。

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組織 vs 單位

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組織，是按照一定的宗旨和系統(tǒng)建立起來(lái)的集體。單位，指機(jī)關(guān)、團(tuán)體或?qū)儆谝粋€(gè)機(jī)關(guān)、團(tuán)體的各個(gè)部門(mén)。民法典將“單位”統(tǒng)一為“組織”，例如《合同法》第4條的“任何單位或者個(gè)人不得侵犯”，到了《民法典》則是“任何組織或者個(gè)人不得侵犯”。

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《民法典》第57條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！焙?jiǎn)而言之，法人也是組織。民法典將民事主體分為：自然人、法人、非法人組織。同時(shí)，因此，“組織”一詞可以涵蓋個(gè)人以外的民事主體。

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抵銷(xiāo) vs 抵消(抵扣)

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“抵銷(xiāo)”用于表述賬的沖抵，是法律常用規(guī)定詞語(yǔ)，常見(jiàn)債務(wù)抵銷(xiāo)，例如《民法典》第569條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷(xiāo)?！?/span>

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“抵消”用于表述兩種事物的作用因相反而互相消除,更多屬于物理意義上的范疇，在法律上則是不規(guī)范寫(xiě)法。而另外“抵扣”這個(gè)詞，在國(guó)內(nèi)一般意義上講是“增值稅抵扣”。

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住所 vs 住址 vs 地址

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法人的經(jīng)常居住地，被稱(chēng)為“住所”?！睹穹ǖ洹钒选逗贤ā分小敖?jīng)常居住地”的表達(dá)，替換成了“住所”。

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《合同法》第34條規(guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)……沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！?/span>

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《民法典》第492條規(guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)……其住所為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！?/span>

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“經(jīng)常居住地”表述常用于自然人。上述條款系針對(duì)法人、非法人組織而言，因此將“經(jīng)常居住地”表述調(diào)整為“住所”更為準(zhǔn)確。

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住址，即住所的地址。雖然在日常生活使用頻率很高，但在《民法典》和《合同法》當(dāng)中都沒(méi)有出現(xiàn)。

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地址是口頭用語(yǔ)，也是用于定位的通稱(chēng)。這個(gè)詞在《民法典》第649條出現(xiàn)過(guò)一次：“供用電合同的內(nèi)容一般包括供電的方式、質(zhì)量、時(shí)間,用電容量、地址、性質(zhì),計(jì)量方式,電價(jià)、電費(fèi)的結(jié)算方式,供用電設(shè)施的維護(hù)責(zé)任等條款。”

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根據(jù) vs 依照 vs 依據(jù)

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根據(jù)，不用于指明適用的法律，而指明立法依據(jù)。例如“根據(jù)憲法，制定本法”。

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依照，用于不具體到條文的法律適用，有三種情況：第一種是概括型的，例如《民法典》第537條“依照相關(guān)法律的規(guī)定處理”；第二種是具體到某方面法律的，如第232條第2款“由土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人依照農(nóng)村土地承包的法律規(guī)定繼續(xù)承辦”；第三種是具體到本法編章節(jié)的，如第53條“依照本法第六編”。

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依據(jù)，具體到條款的法律適用。例如，《民法典》第327條，“用益物權(quán)人有權(quán)依據(jù)本法第二百四十三條……”

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世界上沒(méi)有一份完美的合同，但是各種業(yè)務(wù)、各種風(fēng)險(xiǎn)卻不是一成不變的。作為法律人，我們更需要提升自身的合同實(shí)務(wù)技能，更新自己的知識(shí)庫(kù)，掌握用語(yǔ)多樣化和精確表述，以滴水不漏的合同應(yīng)對(duì)千變?nèi)f化的世界。如果想了解更多民法典立法用語(yǔ)變化和辨析，更好地掌握合同寫(xiě)改技能，還可以關(guān)注“高云合同”。

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國(guó)法學(xué)會(huì)法律文書(shū)研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開(kāi)啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購(gòu)重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷(xiāo)作品。