作者：朦朧

出品：高云合同

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合同審查，是法務(wù)最常規(guī)的工作之一。合同審查過程中，如果忽略了一些細(xì)節(jié)有可能就會(huì)產(chǎn)生爭議，甚至導(dǎo)致嚴(yán)重的后果。貨物買賣合同審查需要注意什么，一起來看看吧！

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01

簽署主體名稱是否填寫

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作為權(quán)利義務(wù)主體，在合同中必須寫明簽署主體名稱，寫明企業(yè)的全稱、統(tǒng)一社會(huì)信用代碼。同時(shí)需要注意主體名稱是否正確、企業(yè)是否有簽約資質(zhì)，如果看到是X大學(xué)X學(xué)院，X公司X項(xiàng)目部就屬于無資質(zhì)情況。

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注意企業(yè)類型是否正確，有的業(yè)務(wù)會(huì)將有限責(zé)任公司寫成股份有限公司，這需要與業(yè)務(wù)部門溝通確認(rèn)。如果買了個(gè)人的貨物，要寫上姓名、身份證號碼、聯(lián)系方式等。

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02

組織機(jī)構(gòu)存續(xù)狀態(tài)審查

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查詢存續(xù)狀態(tài)能了解企業(yè)的成立時(shí)間、持股狀況、公司背景、司法風(fēng)險(xiǎn)評進(jìn)而綜合評估風(fēng)險(xiǎn)。了解對方司法風(fēng)險(xiǎn)后對于對方提出合同中約定分期付款的情況，評估是否可以約定。

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常用查詢方式：企查查、天眼查、啟信寶等

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03

標(biāo)的物是否約定

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合同標(biāo)的物必須明確清楚，標(biāo)的物不存在的合同不成立，是明確標(biāo)的物合同合同完整性的要件之一。在合同中寫上標(biāo)的物的正式名稱或全稱，文字表述必須明確具體，盡可能使用符合交易習(xí)慣的商品名稱。

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如果購買指定品牌的貨物，要將商標(biāo)也寫上，因?yàn)榫退闶峭环N產(chǎn)品，不同品牌的，價(jià)格也不同。另外還要寫明標(biāo)的物的品種、規(guī)格。如購買電腦時(shí)，除寫明名稱，還要寫明型號。

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04

總價(jià)款是否約定

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價(jià)款是合同最重要的內(nèi)容之一，也是合同完整性要件之一。合同價(jià)款需要約定明確，最好將單價(jià)和計(jì)算方式（按照數(shù)量、面積、重量、體積）也寫上。

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總價(jià)款構(gòu)成合同的基本要素，是買方主要履行義務(wù)，是賣方驗(yàn)收是否收到款項(xiàng)的依據(jù)。如果約定價(jià)款不明確的，需要按照法律規(guī)定確定：即按照合同訂立時(shí)履行地的價(jià)格執(zhí)行。

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05

價(jià)款中是否含稅

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在合同價(jià)款中需要明確約定是否為含稅價(jià)，能夠分清稅收承擔(dān)方，減少不必要爭議。如果約定了價(jià)格為含稅價(jià)，稅收由賣方承擔(dān)。

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如果沒有注明是否含稅，一般視為不含稅價(jià)，稅收由買方自己承擔(dān)。如果賣方再次主張價(jià)格是含稅的，需提供證據(jù)證明。

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06

價(jià)款規(guī)范性

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書寫正確的價(jià)款能夠使合同文本更加規(guī)范。審核合同金額是否有大寫，大寫金額和小寫金額是否一致，大寫書寫是否存在錯(cuò)別字，審核合同金額后面的單位是元還是萬元。

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金額大小寫金額不一致時(shí)，一般以大寫為準(zhǔn)，但在合同審核階段就可以發(fā)現(xiàn)書寫錯(cuò)誤，應(yīng)標(biāo)注出來與業(yè)務(wù)人員確認(rèn)實(shí)際金額，避免錯(cuò)誤出現(xiàn)在簽署版本中。

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07

交付時(shí)間及地點(diǎn)是否約定

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貨物交付時(shí)間需要明確具體。通?？梢詫懀汉贤Ш骕日內(nèi)交付或者約定在X年X月X日前交付。明確的交付時(shí)間可以約束賣方按照合同約定交付時(shí)間履行合同，一旦逾期交貨就可能面臨違約責(zé)任。

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貨物交付的地點(diǎn)也需要具體明確，一般可以寫為甲方所在地或者甲方指明一個(gè)具體的地址如X市X區(qū)X地。有些標(biāo)的物還涉及到運(yùn)輸，涉及到許多法律條款的引用。一旦不約定清楚，需要雙方花費(fèi)很多時(shí)間去溝通協(xié)調(diào)，浪費(fèi)人力成本。

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08

交付驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)審查

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交付驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是明確的、客觀的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，可參考國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

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有時(shí)我們會(huì)遇到合同中“依據(jù)買方標(biāo)準(zhǔn)”的表述，但這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)并沒有具體明確。究竟怎樣才算交付物驗(yàn)收通過，是一個(gè)模糊的概念。同理，在合同中也不要出現(xiàn)“交付物使用致買方滿意為止”，因?yàn)檫@是一個(gè)主觀加模糊概念。

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如果不約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)或者驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)不夠明確，就會(huì)導(dǎo)致合同出現(xiàn)爭議。像賣方主張自己交付的貨物驗(yàn)收通過了，但是沒有買方出具的驗(yàn)收單；買方說沒有通過，但是沒有合理的依據(jù)證明不符合要求，這樣的現(xiàn)象比比皆是。

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為避免爭議糾紛，雙方應(yīng)當(dāng)確定客觀且明確的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。例如，買方可以要求對方提供全新產(chǎn)品，符合國家標(biāo)準(zhǔn)并提供產(chǎn)品合格證書、檢測報(bào)告等，并約定一定期限的試運(yùn)行期間。

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09

款項(xiàng)支付金額是否約定明確

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款項(xiàng)支付金應(yīng)與合同總金額保持一致，并且一般會(huì)在合同總金額下再次寫明：買方在應(yīng)在合同生效后幾日內(nèi)支付XX元。

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如約定分期付款的，款項(xiàng)支付金額每一筆都需要約定清楚。另外，需注意收款需要提供的其他資料，是不是還要求有產(chǎn)品驗(yàn)收單、付款申請函等。

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10

款項(xiàng)支付時(shí)間是否約定明確

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作為買方的主合同義務(wù)，需要將款項(xiàng)的支付時(shí)間明確約定清楚，一般可以是寫合同生效后X日內(nèi)付款，或者寫買方應(yīng)在X年X月X日前支付合同款項(xiàng)。

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作為買方最重要的義務(wù)，一般都會(huì)約定延期付款的違約責(zé)任，明確付款時(shí)間，防止出現(xiàn)延期付款。因此合同上不要僅寫“在合同生效后付款”——沒有約定明確的日期，買方可以一直拖延和合同款項(xiàng)，賣方很難收回合同款。

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對于賣方來說，如果不明確約定具體的付款時(shí)間，即使約定了買方延期付款違約責(zé)任，賣方很難計(jì)算出買方的違約責(zé)任，買方想給對方發(fā)催款函主張付款的，也無合同約定的具體條款可以指出加以佐證。

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如果買方提出需要分期付款的，每期付款的時(shí)間都需要約定清楚，賣方也可以和買方約定“如果買方延期付款了，需要承擔(dān)違約責(zé)任”。

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定金條款提示

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需要提示定金的法律性質(zhì)：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

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注意根據(jù)合同額計(jì)算定金的數(shù)額，法律規(guī)定定金不得超過合同標(biāo)的額的20%，超過的部分不產(chǎn)生定金的效力。

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作為買方，可能因?yàn)閷?shí)際需求的改變不再購買物品，不履約的可能性高于賣方，一旦約定了定金條款，并交付定金，不履行合同的，是無權(quán)要求返還定金的。

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作為賣方，不履約的可能性較低，但是也是存在風(fēng)險(xiǎn)。賣方一旦不履約，則需雙倍賠付。

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質(zhì)保金金額是否合理

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一般買方會(huì)留取一定數(shù)額的質(zhì)保金，但是注意質(zhì)保金的比例，還可以根據(jù)合同標(biāo)的性質(zhì)提出是否留取的建議。

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質(zhì)保金金額比例過高，不利于賣方及時(shí)收回貨款，積壓資金，不利于企業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)；金額比例過低，一旦貨物出現(xiàn)問題，買方很難主張自己的權(quán)利，因此可以將質(zhì)保金金額控制在合同價(jià)款的1%到10%之間。

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13

質(zhì)保期是否約定

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質(zhì)保期是指賣方承諾為產(chǎn)品質(zhì)量提供的保證期間。買賣雙方可以依據(jù)標(biāo)的物的性質(zhì)具體約定質(zhì)保的期限和內(nèi)容，包括質(zhì)保期內(nèi)賣方無條件更換或修理的具體時(shí)間，如：在質(zhì)保期內(nèi)，賣方承諾對買方提出產(chǎn)品問題之日起3日內(nèi)，提供免費(fèi)更換或修理服務(wù)。

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對于買方來說，可以向賣方盡量爭取更長時(shí)間的質(zhì)保期，同時(shí)明確寫下如果賣方不履行質(zhì)保期時(shí)的責(zé)任承擔(dān)問題。例如：如果賣方違反上述質(zhì)保承諾，包括但不限于對標(biāo)的產(chǎn)品進(jìn)行更換零配件、重新安裝和調(diào)試使用，賣方應(yīng)當(dāng)支付買方因此所付出的全部費(fèi)用和受到的全部損失。

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14

違約金和定金選擇風(fēng)險(xiǎn)提示

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法務(wù)需要提示“違約金”和“定金”的法律規(guī)定，但法律規(guī)定二者不能共用。

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如果同時(shí)約定了定金和違約金條款，賣方收受了買方的定金，如果沒有履行合同，或雙倍賠付或承擔(dān)違約責(zé)任；反之，買方交了定金，一旦違約，或不能拿回定金或拿回定金但承擔(dān)違約責(zé)任。

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在面對爭議時(shí)，一方為了自己的利益，往往選擇對自己有利的內(nèi)容。若雙方不能達(dá)合意，一旦進(jìn)入司法程序，不僅丟失合作伙伴，還容易錯(cuò)失商業(yè)機(jī)會(huì)、蒙受金錢損失，可謂人財(cái)兩空。

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從以往的合同審核來看，較少出現(xiàn)違約金條款和定金條款共同情況。但我們在審核合同時(shí)，也應(yīng)盡量注意不要重復(fù)約定“違約金”和“定金”。

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不同違約情形約定審查

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雙方法務(wù)需要仔細(xì)核對每條違約條款。

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賣方法務(wù)需要注意以下幾點(diǎn)：

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①是否約定了賣方逾期交貨的違約責(zé)任，與業(yè)務(wù)溝通交貨時(shí)間，確認(rèn)能否按時(shí)交貨。

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②是否約定賣方交付貨物質(zhì)量驗(yàn)收不合格的違約責(zé)任，核查是否存在產(chǎn)品合格證明、確認(rèn)產(chǎn)品質(zhì)量，能否保證產(chǎn)品能通過驗(yàn)收。

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③是否約定了買方貨物安裝不合格的違約責(zé)任，核查是否需要提供安裝，確認(rèn)安裝的時(shí)間，保證符合安裝要求。

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④是否約定了賣方不提供售后服務(wù)的違約責(zé)任，注意售后服務(wù)的內(nèi)容，和物業(yè)溝通是否能滿足。

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買方法務(wù)需要注意以下幾點(diǎn)：

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①是否約定了買方逾期付款的違約責(zé)任，根據(jù)企業(yè)內(nèi)部付款流程預(yù)估時(shí)間，確保能夠按時(shí)付款。

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②是否約定了買方出具驗(yàn)收合格報(bào)告的違約責(zé)任，審核驗(yàn)收合格的標(biāo)準(zhǔn)、建議寫明出具驗(yàn)收報(bào)告非買方義務(wù)。

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在以往的合同審核中，問題出現(xiàn)率較高。對于賣方限制過多的違約條款，我們需要仔細(xì)核對，評估風(fēng)險(xiǎn)，必要時(shí)與對方商議能否做出修改或刪減。

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免責(zé)條款是否約定

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提前將一方不承擔(dān)責(zé)任的范圍具體列明，有助于減輕舉證義務(wù)，但免責(zé)條款不得違反法律規(guī)定。

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如果作為賣方，盡可能多并且詳細(xì)列明免責(zé)條款。如果作為買方，注意審核賣方提供的免責(zé)條款，刪除不合理免責(zé)條款。

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損失賠償范圍合理性

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司法實(shí)踐中對于違約損失采取填平原則。合同損失不同于侵權(quán)損失，如果想要違約方賠償訴訟支出的，需要在合同中明確約定。

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如果合同中約定了一方違約后承擔(dān)的損失包括但不限于對方遭受索賠或處罰的金額、律師費(fèi)、訴訟費(fèi)用、采取補(bǔ)救措施支出的費(fèi)用，一旦這些費(fèi)用發(fā)生了就需要按照合同約定支付。不管作為哪方，都需要根據(jù)合同金額、違約風(fēng)險(xiǎn)等考慮是否界定損失賠償范圍。

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違約金金額合理性審查

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違約金是依據(jù)當(dāng)事人的事先約定，違約方于違約發(fā)生時(shí)向守約方支付一定數(shù)額的金錢。合同約定違約金條款，可以免除守約方的舉證責(zé)任，同時(shí)也提供一種“威懾”，確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

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對于買方來說，在締約過程雖然具有一定優(yōu)勢地位，但是不能將違約金約定過高，如果約定的違約金高于造成損失的百分之三十，將不能得到法院的支持。因此，法務(wù)應(yīng)依據(jù)合同金額、利益保護(hù)主義設(shè)置合理金額的違約金。

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賠償限額風(fēng)險(xiǎn)是否約定

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根據(jù)合同金額、標(biāo)的物性質(zhì)、違約風(fēng)險(xiǎn)設(shè)置賠償限額。如果不加上限，一方需要賠償?shù)慕痤~可能會(huì)大于合同金額。因此，如果違約風(fēng)險(xiǎn)高，建議在合同上設(shè)置賠償上限。

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或訴或裁風(fēng)險(xiǎn)審查

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合同中對于處理糾紛的方式，應(yīng)在訴訟或者仲裁二者中選擇其一。倘若約定訴訟，則仲裁條款無效，反之亦然。

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法務(wù)也需要注意仲裁委的表達(dá)方式，盡量不要出現(xiàn)如“上海市仲裁委”這類錯(cuò)誤表達(dá)。而且在合同中約定“向甲方所在地人民法院申請仲裁”這樣的條款是無效的，該條款屬于約定不明——只能向法院起訴，不能要求法院給予仲裁。

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合同中可以約定被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不要違反法律對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

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另需注意，合同中不要約定“守約方所在法院管轄”，因?yàn)橐袛嗄姆绞鞘丶s方，需要經(jīng)過實(shí)體審理方能確定。

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合同解除權(quán)的約定

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如果在合同提前約定解除權(quán)可以幫助當(dāng)事人打破合同僵局，解除權(quán)的行使是法律賦予當(dāng)事人保護(hù)合法權(quán)益的手段。

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但是權(quán)利的行使也有限制的，解除權(quán)需要在法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的解除權(quán)行使期限內(nèi)行使。如果當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限的，或者約定了但沒有在合理期限內(nèi)行使的，解除權(quán)消失。

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對買方來說可以提前約定解除權(quán)，例如“賣方延期交貨超過5天的，買方有權(quán)解除合同；賣方提供的貨物在質(zhì)量驗(yàn)收環(huán)節(jié)，未能通過買方驗(yàn)收的，買方有權(quán)解除合同”等條款。

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22

合同目的實(shí)現(xiàn)的約定

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在合同中加上合同目的條款，民法典563條第一款規(guī)定：“因不抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可以解除合同”。

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對于買方來說，明確約定訂立合同的目的，一旦因?yàn)椴豢煽沽Σ荒軐?shí)現(xiàn)合同目的，就可以依據(jù)法定解除權(quán)解除合同。

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對方違約也須及時(shí)止損的約定

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合同中可以約定：一方違約的，違約方應(yīng)及時(shí)采取措施，防止損失擴(kuò)大，如果消極對待、放任損失的擴(kuò)大，損失擴(kuò)大的部分將無法請求合同相對方承擔(dān)。

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24

履行方式及法律風(fēng)險(xiǎn)是否約定

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合同中盡量不要約定代為履行，因?yàn)樵撀男蟹绞讲焕趧澐重?zé)任。如果合同涉及運(yùn)輸，買賣雙方需要將運(yùn)輸方式、運(yùn)輸費(fèi)用承擔(dān)、運(yùn)輸風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)等約定明確。

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25

貨物的產(chǎn)權(quán)歸屬是否約定，是否有權(quán)利瑕疵

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貨物買賣一般為動(dòng)產(chǎn)之間的買賣，交付即轉(zhuǎn)移所有權(quán)。買受人如采購大型設(shè)備，可以在貨物在合同中約定“設(shè)備不存在質(zhì)押，抵押，擔(dān)保”。

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買受人如采購具有專利性質(zhì)的貨物，可以在合同中約定“賣方需要保證產(chǎn)品不侵犯任何第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。如果買方因此遭受到任何第三方的索賠、訴訟或任何權(quán)利請求，賣方有義務(wù)以買方名義自費(fèi)處理糾紛，并承擔(dān)所有法律和經(jīng)濟(jì)責(zé)任?！?/span>

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文章旨在為廣大法律讀者提供貨物買賣類合同審查的要點(diǎn)，其他類型的合同亦可舉一反三，大家可以參照進(jìn)行排查和審視，如有疏漏之處，還請指正。以上25條合同審查的注意事項(xiàng)，大家都get到了嗎？

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高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國法學(xué)會(huì)法律文書研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷作品。