作者：劉雨佳

知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中，如何確定賠償金額及懲罰性賠償?shù)倪\用有著至關(guān)重要的作用，特別是最高5倍懲罰性賠償是在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)、打擊侵犯和懲罰知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的行為的一把利器。本文通過《民法典》《中華人民共和國著作權(quán)法》《中華人民共和國專利法》《中華人民共和國商標(biāo)法》《北京市高級人民法院關(guān)于侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償審理指南》《北京市高級人民法院關(guān)于侵害知識產(chǎn)權(quán)及不正當(dāng)競爭案件確定損害賠償?shù)闹笇?dǎo)意見及法定賠償?shù)牟门袠?biāo)準(zhǔn)》中的相關(guān)規(guī)定，梳理出以下知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的賠償規(guī)則。

一、賠償原則

確定損害賠償堅持知識產(chǎn)權(quán)市場價值導(dǎo)向，遵循填平原則，體現(xiàn)補償為主、懲罰為輔的損害賠償司法認(rèn)定機制。

侵權(quán)人因過錯侵害他人知識產(chǎn)權(quán)或?qū)嵤┎徽?dāng)競爭行為，且造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。侵權(quán)人存在故意侵犯知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人相關(guān)權(quán)利的，情節(jié)嚴(yán)重的，可適用懲罰性賠償。懲罰性賠償對懲治故意嚴(yán)重侵權(quán)行為、提高侵權(quán)成本的社會需求、充分尊重和體現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)市場價值。

二、賠償順序及計算方式

賠償順序應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實際損失、侵權(quán)人的獲利、許可使用費、法定賠償?shù)捻樞?。在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提出具體的賠償計算方法。當(dāng)事人選擇后序賠償計算方法的，可以推定前序賠償計算方法難以確定賠償數(shù)額，但有相反證據(jù)的除外。當(dāng)事人還可以依據(jù)協(xié)商一致的其他合理方式提出具體的賠償計算方法。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

1.?權(quán)利人的實際損失

計算權(quán)利人因侵權(quán)行為所受到的實際損失，可以根據(jù)案件具體情況，綜合考慮以下因素：

（1）權(quán)利人商品銷售減少情況；

（2）權(quán)利人商品價格下降情況；

（3）權(quán)利人商品利潤下降情況；

（4）權(quán)利人客戶或者用戶減少情況；

（5）權(quán)利人廣告收益減少情況；

（6）權(quán)利人為恢復(fù)商譽所支付的合理費用；

（7）權(quán)利人為其權(quán)利客體支出的創(chuàng)作、研發(fā)成本情況；

（8）權(quán)利人網(wǎng)站中相關(guān)內(nèi)容的點擊、下載、瀏覽量情況；

（9）權(quán)利許可使用合同或者轉(zhuǎn)讓合同因侵權(quán)導(dǎo)致不能履行或者難以正常履行產(chǎn)生的預(yù)期利益損失。

2.?侵權(quán)人的獲利

計算侵權(quán)人因侵權(quán)行為所獲得的利益，可以根據(jù)案件具體情況，綜合考慮以下因素：

（1）侵權(quán)商品銷售數(shù)量及單位利潤情況；

（2）侵權(quán)商品利潤占侵權(quán)人整體利潤的比重；

（3）侵權(quán)人自認(rèn)的侵權(quán)商品銷售數(shù)量、價格、利潤等情況；

（4）網(wǎng)絡(luò)平臺顯示的侵權(quán)商品銷售數(shù)量、價格、評價及收益等情況；

（5）被行政執(zhí)法機關(guān)查處或者司法機關(guān)查封、扣押的侵權(quán)商品數(shù)量及價格情況；

（6）侵權(quán)人相關(guān)賬戶資金流動或者納稅情況；

（7）侵權(quán)人網(wǎng)站、宣傳資料、財務(wù)報告等公開披露的相關(guān)數(shù)據(jù)；

（8）因侵權(quán)行為帶來的廣告收益情況；

（9）侵權(quán)內(nèi)容在相關(guān)網(wǎng)站的點擊、下載、瀏覽量情況；

（10）侵權(quán)人因?qū)嵤┣謾?quán)行為而減少支出的許可使用費情況；

（11）侵權(quán)人主要因?qū)嵤┣謾?quán)行為獲取的投融資、技術(shù)轉(zhuǎn)移、政府資金或者土地支持、高新資質(zhì)等收益情況。

計算權(quán)利人商品或者侵權(quán)商品的單位利潤，可以根據(jù)案件具體情況，綜合考慮以下因素：

（1）當(dāng)事人公開宣傳、披露的利潤情況；

（2）主管部門、行業(yè)協(xié)會、第三方平臺等發(fā)布的統(tǒng)計報告或者行業(yè)報告顯示的利潤情況；

（3）相同或者可替代商品的利潤情況；

（4）當(dāng)事人自認(rèn)的商品單位利潤情況；

（5）當(dāng)事人在行政審批、投融資過程中披露的利潤情況。

3.?許可使用費

參照許可使用費的合理倍數(shù)或者權(quán)利使用費確定懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)時，可以根據(jù)案件具體情況，綜合考慮以下因素：

（1）許可使用合同的實際履行及相應(yīng)證據(jù)情況；

（2）許可使用與侵權(quán)使用的可比性；

（3）許可使用費是否受到訴訟、并購、破產(chǎn)、清算等因素的影響；

（4）許可人與被許可人之間是否存在親屬關(guān)系、投資關(guān)系或者實際控制關(guān)系等關(guān)聯(lián)關(guān)系；

（5）同行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通常的許可使用費或者權(quán)利使用費標(biāo)準(zhǔn)；

（6）許可使用合同的備案情況。

4.?法定賠償

侵犯著作權(quán)的案件，權(quán)利人的實際損失、侵權(quán)人的違法所得、權(quán)利使用費難以計算的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五百元以上五百萬元以下的賠償。

侵犯專利權(quán)的案件權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予三萬元以上五百萬元以下的賠償。

侵犯商標(biāo)專用權(quán)的案件，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標(biāo)許可使用費難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五百萬元以下的賠償。

權(quán)利人明確請求適用法定賠償，侵權(quán)人對此不予認(rèn)可且提供一定證據(jù)證明權(quán)利人的實際損失、侵權(quán)人的獲利、許可使用費等，被告提供的證據(jù)可以作為確定賠償數(shù)額的參考。權(quán)利人直接依據(jù)法定賠償方法請求損害賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)說明適用法定賠償?shù)睦碛杉爸鲝堎r償數(shù)額的相關(guān)因素。法定賠償數(shù)額的確定，應(yīng)當(dāng)遵循裁判標(biāo)準(zhǔn)一致性原則，綜合考慮權(quán)利、行為、過錯、后果、因果關(guān)系等因素，體現(xiàn)案件之間的相同點和不同點，合理確定賠償數(shù)額。

5.?合理開支

權(quán)利人為制止侵權(quán)或訴訟支付的其他合理開支一般包括：

（1）律師費：是指當(dāng)事人與其代理律師依法協(xié)議確定的律師費，對于案情簡單，訴訟標(biāo)的不大，權(quán)利義務(wù)清楚的案件，原告主張較高數(shù)額律師費的，法院不宜全額支持。對于專業(yè)性強、案情復(fù)雜、工作量大的案件，原告以計時收費方式主張律師費的，法院可以予以支持。對于尚未實際支出但根據(jù)合同約定必然發(fā)生的律師費，且律師確已付出相應(yīng)勞動并符合付款條件的，法院可以予以支持。

（2）公證費及其他調(diào)查取證費：公證人員在未向涉嫌侵權(quán)的一方當(dāng)事人表明身份的情況下，如實對另一方當(dāng)事人按照前款規(guī)定的方式取得的證據(jù)和取證過程岀具的公證書，應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)使用，但有相反證據(jù)的除外。這只有在判定侵權(quán)基本成立, 公證證明被作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)時才能被法庭支持，一般都能夠全額支持。

（3）審計費：是按照判決確定的賠償數(shù)額占訴訟請求數(shù)額比例予以支持。

（4）交通食宿費：應(yīng)明確提交確定的票據(jù)，法庭將審查該票據(jù)與案件是否有關(guān)以及發(fā)生的合理性和必要性。

（5）在關(guān)聯(lián)案件中，對于原告為制止被訴行為而共同支付的合理開支，已在其他案件中獲得賠償?shù)?，不再重?fù)計算。

（6）訴訟材料印制費。

6.?精神損失費

侵害著作人身權(quán)及表演者人身權(quán)情節(jié)嚴(yán)重，且適用停止侵權(quán)、消除影響、賠禮道歉仍不足以撫慰原告所受精神損害的，應(yīng)當(dāng)判令支付精神損害撫慰金。精神損害撫慰金一般不低于5000元，不高于10萬元。

三、懲罰性賠償

對故意侵犯知識產(chǎn)權(quán)的案件，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述計算賠償?shù)姆椒ù_定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。權(quán)利人請求懲罰性賠償，應(yīng)明確懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)、基數(shù)確定方法及計算方式、倍數(shù)及賠償總額，并提供相應(yīng)證據(jù)。權(quán)利人請求懲罰性賠償，但無正當(dāng)理由拒不明確請求懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)、基數(shù)確定方法、倍數(shù)或者賠償總額導(dǎo)致懲罰性賠償無法適用的，一般不予支持。

當(dāng)事人就侵害知識產(chǎn)權(quán)損害賠償糾紛的解決達(dá)成仲裁協(xié)議并經(jīng)仲裁機關(guān)作出仲裁裁決后，權(quán)利人一般不宜就同一侵權(quán)行為再行提起懲罰性賠償訴訟，但該仲裁裁決被依法撤銷或者裁定不予執(zhí)行的除外。侵權(quán)人因同一侵權(quán)行為被判決承擔(dān)懲罰性賠償?shù)拿袷仑?zé)任，并被處以行政罰款或者刑事罰金，應(yīng)優(yōu)先承擔(dān)懲罰性賠償?shù)拿袷仑?zé)任。

（一）法定適用要件

懲罰性賠償適用于故意侵權(quán)且情節(jié)嚴(yán)重的侵害知識產(chǎn)權(quán)案件。惡意侵權(quán)屬于故意侵權(quán)的情形。

（二）侵權(quán)故意的認(rèn)定

綜合考慮案件具體情況，下列情形一般可以認(rèn)定故意侵害知識產(chǎn)權(quán)：

（1）惡意搶注并使用他人馳名商標(biāo)；

（2）在同一種或者類似商品上使用他人已注冊馳名商標(biāo)；

（3）在宣傳或者提供侵權(quán)商品或者服務(wù)時遮擋、清除權(quán)利標(biāo)識；

（4）在商標(biāo)授權(quán)程序中知悉他人商標(biāo)權(quán)，仍然實施侵害該商標(biāo)權(quán)的行為；

（5）不當(dāng)取得的知識產(chǎn)權(quán)被依法撤銷、宣告無效后，仍然實施或者使用該知識產(chǎn)權(quán)且被認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)；

（6）知識產(chǎn)權(quán)行政主管部門發(fā)出侵權(quán)通知后，仍然繼續(xù)實施侵權(quán)行為。

（三）情節(jié)嚴(yán)重的考量因素及認(rèn)定

判斷侵權(quán)情節(jié)是否嚴(yán)重，可以綜合考慮侵權(quán)手段、次數(shù)、規(guī)模，侵權(quán)持續(xù)時間、地域范圍，以及侵權(quán)人在侵權(quán)訴訟或者行政查處過程中的行為表現(xiàn)等因素。侵權(quán)行為造成嚴(yán)重后果的，可以推定為情節(jié)嚴(yán)重。

綜合考慮案件具體情況，下列情形一般可以認(rèn)定為侵害知識產(chǎn)權(quán)情節(jié)嚴(yán)重：

（1）侵害知名度較高的體育賽事節(jié)目、展會知識產(chǎn)權(quán)；

（2）同一侵權(quán)人多渠道傳播侵權(quán)視頻；

（3）針對同一權(quán)利人或者同一知識產(chǎn)權(quán)多次實施侵權(quán)行為；

（4）侵權(quán)規(guī)模較大且侵權(quán)行為持續(xù)時間較長；

（5）權(quán)利人商業(yè)信譽遭受重大損失；

（6）無正當(dāng)理由拒不履行行為保全裁定；

（7）侵權(quán)人采取暴力、脅迫等違法或者不當(dāng)手段阻礙國家工作人員依法調(diào)查取證。

（四）侵權(quán)故意且情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定

綜合考慮案件具體情況，下列情形一般可以認(rèn)定為故意侵害知識產(chǎn)權(quán)且情節(jié)嚴(yán)重：

（1）主要以侵害知識產(chǎn)權(quán)為業(yè)；

（2）在電影、電視劇、綜藝節(jié)目、體育賽事節(jié)目或者網(wǎng)絡(luò)游戲公開傳播前或者公開傳播初期擅自傳播侵權(quán)作品；

（3）經(jīng)合法授權(quán)提供權(quán)利商品或者服務(wù)的同時，擅自提供侵害同一知識產(chǎn)權(quán)的商品或者服務(wù)；

（4）在廣告宣傳、合作磋商、簽訂合同、樣品展示及體驗服務(wù)等過程中提供權(quán)利商品或者服務(wù)，但實際交易時僅提供或者主要提供侵害同一知識產(chǎn)權(quán)的商品或者服務(wù)；

（5）行政處罰或者行政裁決認(rèn)定侵權(quán)后，同一侵權(quán)人再次或者繼續(xù)實施同樣的侵權(quán)行為；

（6）當(dāng)事人在自愿達(dá)成的和解協(xié)議中確認(rèn)侵權(quán)后，同一侵權(quán)人再次或者繼續(xù)實施同樣的侵權(quán)行為；

（7）生效判決、調(diào)解書、仲裁裁決認(rèn)定侵權(quán)后，同一侵權(quán)人再次或者繼續(xù)實施同樣的侵權(quán)行為；

（8）采取增設(shè)企業(yè)、變更企業(yè)名稱、變更法定代表人、利用關(guān)聯(lián)企業(yè)等方式再次或者繼續(xù)實施同樣的侵權(quán)行為。

（五）懲罰性賠償?shù)挠嬎?/strong>

懲罰性賠償?shù)摹盎鶖?shù)”包括權(quán)利人的實際損失、侵權(quán)人的獲利以及許可使用費，關(guān)于“基數(shù)”的如何計算，前文已進(jìn)行介紹，故不再贅述。適用懲罰性賠償確定的賠償總額為基數(shù)及基數(shù)與倍數(shù)乘積之和。權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支另行計算。

法定賠償數(shù)額不得作為計算懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)。

權(quán)利人已經(jīng)盡了必要舉證責(zé)任，但侵權(quán)獲利的證據(jù)主要由侵權(quán)人掌握，且侵權(quán)人無正當(dāng)理由拒不提供相關(guān)證據(jù)、僅提供明顯少于其實際獲利的部分證據(jù)，或者故意提供虛假證據(jù)，妨礙懲罰性賠償基數(shù)認(rèn)定的，可以根據(jù)案件具體情況，參考權(quán)利人的主張及相關(guān)證據(jù)確定懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)。

（六）懲罰性賠償倍數(shù)的考量因素

懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)應(yīng)與侵權(quán)人的侵權(quán)故意及情節(jié)嚴(yán)重程度相適應(yīng)。懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)應(yīng)在法定范圍內(nèi)酌情確定，但當(dāng)事人另有約定的除外。

1、綜合考慮以下因素：

（1）侵權(quán)故意程度；

（2）侵權(quán)持續(xù)時間；

（3）侵害知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量；

（4）侵權(quán)行為對行業(yè)造成的危害；

（5）侵權(quán)人是否多次侵害知識產(chǎn)權(quán)；

（6）侵權(quán)人是否如實提交侵權(quán)獲利證據(jù)。

2、在侵害專利權(quán)案件中確定懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)，除考慮上述因素外，還可以根據(jù)案件具體情況，綜合考慮以下因素：

（1）專利類型；

（2）專利創(chuàng)新高度；

（3）專利是否屬于國務(wù)院專利行政部門認(rèn)定的高價值發(fā)明專利；

（4）專利技術(shù)是否屬于關(guān)鍵核心技術(shù)、重點領(lǐng)域或者新興產(chǎn)業(yè)的技術(shù)、國家重點支持的高新技術(shù)；

（5）專利權(quán)剩余有效期；

（6）侵權(quán)產(chǎn)品中侵害專利權(quán)的數(shù)量；

（7）侵權(quán)人是否因侵害同一專利權(quán)承擔(dān)過損害賠償責(zé)任及承擔(dān)損害賠償責(zé)任的具體情況。

3、在侵害商標(biāo)權(quán)案件中確定懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)，綜合考慮以下因素：

（1）權(quán)利人的商譽和市場地位；

（2）權(quán)利商標(biāo)的知名度情況；

（3）權(quán)利商標(biāo)與侵權(quán)標(biāo)識相同或者近似程度；

（4）侵權(quán)人搶注、攀附商標(biāo)的情況；

（5）侵權(quán)人與權(quán)利人的同業(yè)競爭情況；

（6）侵權(quán)人是否在偽劣商品上使用侵權(quán)標(biāo)識；

（7）侵權(quán)人對權(quán)利商標(biāo)提出異議、撤銷或者無效宣告請求及其審查情況。

4、侵害著作權(quán)倍數(shù)的考量因素，綜合考慮以下因素：

（1）權(quán)利人或者權(quán)利客體的知名度和影響力；

（2）權(quán)利客體涉及的商業(yè)模式、收費標(biāo)準(zhǔn)等；

（3）侵害同一著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的權(quán)項數(shù)量；

（4）侵權(quán)人實施侵權(quán)行為的手段、方式；

（5）侵權(quán)人從侵權(quán)內(nèi)容中的獲利情況；

（6）侵權(quán)行為是否發(fā)生在權(quán)利客體的熱播期、熱映期或者集中宣傳推廣期間；

（7）侵權(quán)平臺的規(guī)模，侵權(quán)持續(xù)傳播時間，侵權(quán)內(nèi)容的數(shù)量及點擊、下載、瀏覽量情況；

（8）侵權(quán)人被其他權(quán)利人追究侵權(quán)的情況。

5、侵犯商業(yè)秘密倍數(shù)的考量因素，在侵犯商業(yè)秘密案件中確定懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)，綜合考慮以下因素：

（1）商業(yè)秘密的類型及市場價值；

（2）技術(shù)信息的創(chuàng)新程度；

（3）商業(yè)秘密的成本投入情況；

（4）權(quán)利人采取保密措施的情況；

（5）商業(yè)秘密可保持競爭優(yōu)勢的時間；

（6）侵權(quán)獲取商業(yè)秘密手段的惡劣程度；

（7）侵權(quán)行為是否導(dǎo)致商業(yè)秘密被公開。

6、以許可使用費的合理倍數(shù)計算懲罰性賠償基數(shù)的，可以根據(jù)案件具體情況，綜合考慮權(quán)利客體的性質(zhì)，商業(yè)價值，研發(fā)成本，創(chuàng)新高度，可能帶來的競爭優(yōu)勢，侵權(quán)行為與被許可行為所涉及的權(quán)利性質(zhì)、許可期限、范圍的異同等因素確定該倍數(shù)。

7、知識產(chǎn)權(quán)的貢獻(xiàn)度

按照侵權(quán)獲利方法確定懲罰性賠償基數(shù)時，應(yīng)根據(jù)案件具體情況，適當(dāng)考量權(quán)利人知識產(chǎn)權(quán)對于商業(yè)價值的貢獻(xiàn)程度或者比例，合理確定知識產(chǎn)權(quán)貢獻(xiàn)度。

8、約定懲罰性賠償?shù)倪m用

權(quán)利人請求適用其與侵權(quán)人約定的懲罰性賠償?shù)模话阌枰灾С?。?quán)利人請求適用的懲罰性賠償不同于其與侵權(quán)人約定的，侵權(quán)人主張應(yīng)在該約定范圍內(nèi)適用懲罰性賠償?shù)?，可以支持侵?quán)人的主張，但權(quán)利人提出異議并提供有效證據(jù)證明該約定明顯不合理的除外。

當(dāng)事人可以約定適用懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)、基數(shù)確定方法、倍數(shù)及賠償總額。當(dāng)事人約定懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)不在法定范圍內(nèi)，并請求適用約定的懲罰性賠償倍數(shù)的，一般予以支持，但對方當(dāng)事人提出異議并提供有效證據(jù)證明該約定明顯不合理的除外。

當(dāng)事人可以約定以許可使用費或者其合理倍數(shù)確定懲罰性賠償基數(shù)，但對方當(dāng)事人提出異議并提供有效證據(jù)證明該約定明顯不合理的除外。

對于故意侵權(quán)且情節(jié)嚴(yán)重的侵害知識產(chǎn)權(quán)案件，權(quán)利人請求適用懲罰性賠償，但賠償基數(shù)難以確定需要適用法定賠償?shù)模们閺母叽_定賠償數(shù)額。

總之，加大懲罰力度，提高侵權(quán)者的侵權(quán)成本，調(diào)動權(quán)利人依法保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的積極性，通過依法保護(hù)取得合理收益的法律安排，有著極其重要的意義，希望乾坤律所對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件賠償規(guī)則的總結(jié)對大家有一定的幫助。

相關(guān)法條及規(guī)定：

《民法典》第一百七十九條、第一千一百八十五條　

《中華人民共和國著作權(quán)法》第五十四條

《中華人民共和國專利法》第七十一條

《中華人民共和國商標(biāo)法》第六十三條

《北京市高級人民法院關(guān)于侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償審理指南》

《北京市高級人民法院關(guān)于侵害知識產(chǎn)權(quán)及不正當(dāng)競爭案件確定損害賠償?shù)闹笇?dǎo)意見及法定賠償?shù)牟门袠?biāo)準(zhǔn)》