與建設(shè)項(xiàng)目配套的污水處理站建成后，卻遲遲兩三年等不來污水，拿不到服務(wù)費(fèi)。一邊是項(xiàng)目建設(shè)方甲方未就其違約行為給予合理解決方案，另一邊是乙方污水處理站無法收回建設(shè)投資不說，還要為維持基本運(yùn)營能力每天繼續(xù)投入人力物力財(cái)力。長此以往，日子何以為繼?2020年1月，乙方通過仲裁，要求甲方賠償8000萬元。2021年7月22日，乙方第六次收到延期裁決通知。案子為何一拖再拖?

　　污水處理站建成卻不能商業(yè)運(yùn)營，協(xié)商無果提起仲裁

　　王俊是中關(guān)村至臻環(huán)保股份有限公司(原名為西藏神州瑞霖環(huán)?？萍脊煞萦邢薰荆韵潞喎Q至臻環(huán)保)的一名員工，今年是他來云南省瑞麗市畹町經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)的第五個(gè)年頭。這里地處瑞麗市東部，與緬甸九谷市相鄰，是中國對緬貿(mào)易的國家一級口岸。

　　2016年11月，北汽云南瑞麗汽車有限公司(以下簡稱北汽瑞麗)通過公開招標(biāo)方式，與王俊所在公司簽訂《北汽云南瑞麗汽車有限公司生產(chǎn)項(xiàng)目(一期)(汽車產(chǎn)業(yè)基地技術(shù)改造項(xiàng)目)污水處理站工程BOT項(xiàng)目經(jīng)營合同》(以下簡稱《經(jīng)營合同》)。

　　雙方約定，由王俊公司負(fù)責(zé)BOT項(xiàng)目的融資、建設(shè)及運(yùn)營，北汽瑞麗不參加項(xiàng)目的建設(shè)及運(yùn)營，但需在運(yùn)營期內(nèi)依約支付服務(wù)費(fèi);運(yùn)營期屆滿后，王俊公司將符合合同約定的污水處理站移交給北汽瑞麗。雙方還約定項(xiàng)目總投資額為4028.77萬元，經(jīng)營期為20年。

　　根據(jù)中標(biāo)通知書，建設(shè)期為2017年5月1日具備進(jìn)水條件。2017年3月31日，污水處理項(xiàng)目建設(shè)完成。經(jīng)王俊公司敦促，當(dāng)年11月3日，雙方對該項(xiàng)目完成驗(yàn)收。之后，王俊公司依協(xié)議約定申請開始商業(yè)運(yùn)營。

　　問題就在這時(shí)候來了。王俊在電話那頭告訴記者，北汽瑞麗對他們公司的申請一直沒有回復(fù)，也沒有給一個(gè)合理的解釋，此后雙方就項(xiàng)目的回購及補(bǔ)償進(jìn)行多次磋商，但未達(dá)成一致。

　　無奈之下， 2020年1月21日，王俊公司向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(以下簡稱貿(mào)仲委)提起書面仲裁申請，請求裁決解除合同，支付違約賠償金8000萬元。

　　爭議核心問題：BOT合同是個(gè)什么性質(zhì)的合同?

　　2020年3月16日，貿(mào)仲委受理本案，由于疫情原因，直到當(dāng)年10月9日才開庭審理。在雙方眾多爭議焦點(diǎn)中，其中一個(gè)最為關(guān)鍵的是BOT合同的性質(zhì)和效力問題，這直接關(guān)系到其他爭議問題是否還有爭議價(jià)值。

　　北汽瑞麗堅(jiān)持認(rèn)為，該BOT項(xiàng)目仍處在建設(shè)階段，不是政府項(xiàng)目，只能適用建設(shè)工程相關(guān)法律，合同本身是無效合同，項(xiàng)目未進(jìn)入運(yùn)營期不構(gòu)成違約，無需支付任何費(fèi)用。

　　至臻環(huán)保法務(wù)風(fēng)控部部長李歡說，以BOT模式承建環(huán)保項(xiàng)目在業(yè)內(nèi)非常常見，北汽瑞麗在其惡意違約后主張合同無效，違反了誠實(shí)信用的基本原則，不應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒芍С帧?/p>

　　據(jù)李歡介紹，公司在2021年7月19日收到貿(mào)仲委詢問是否調(diào)整仲裁請求的函后，立即組織了一場研討會，邀請業(yè)內(nèi)專家、民商法教授以及多位該領(lǐng)域資深律師參與討論。

　　大家一致認(rèn)為，根據(jù)當(dāng)前法律界對BOT模式的普遍認(rèn)識，同時(shí)參照涉裁合同招標(biāo)公告對投標(biāo)人資格要求以及《經(jīng)營合同》的內(nèi)容，涉裁合同是以運(yùn)營和投資為主要內(nèi)容的非典型合同。

　　此外，根據(jù)法院系統(tǒng)公布的案例以及行業(yè)慣例，BOT模式涉及投融資、建設(shè)、運(yùn)營及移交等多個(gè)項(xiàng)目階段，且以投融資、運(yùn)營為主要法律關(guān)系的一種商業(yè)模式，其合同性質(zhì)明顯區(qū)別于建設(shè)工程合同。

　　再有，BOT模式并不局限于政府項(xiàng)目，各大國企、民營企業(yè)出于融資的考慮，也經(jīng)常采取BOT模式來選擇服務(wù)商或供應(yīng)商。從公開的司法案例中也可以看出，基于BOT模式發(fā)生爭議時(shí)的涉訴主體雙方都是民營企業(yè)的情況也大量存在。我國法律并未規(guī)定只有政府方和社會資本方才可以采用BOT模式建設(shè)、運(yùn)營項(xiàng)目，涉裁雙方簽署B(yǎng)OT模式的經(jīng)營合同不存在主體不適格的法律障礙。

　　而對北汽瑞麗認(rèn)為合同無效的觀點(diǎn)，在至臻環(huán)保代理律師郝路看來，首先，涉裁雙方具備完全民事行為能力，具備簽署涉裁協(xié)議的能力;涉裁協(xié)議是雙方真實(shí)意思表示的合意;合意內(nèi)容和協(xié)議履行均未損害國家利益或公共利益、串通損害第三人利益，也沒有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的內(nèi)容，因此是一份有效合同。

　　其次，BOT合同具有絕對獨(dú)立性，合同效力不受申請人與第三人簽署的建設(shè)工程施工合同效力的影響，被申請人據(jù)此抗辯沒有法律和事實(shí)依據(jù)。

　　至臻環(huán)保還提到了一個(gè)頗有說服力的事實(shí)是，其與同屬北汽集團(tuán)的北汽藍(lán)谷麥格納汽車有限公司曾就北汽鎮(zhèn)江產(chǎn)業(yè)基地的污水處理站項(xiàng)目簽署過投資、建設(shè)、運(yùn)營項(xiàng)目的BOT合同，而該項(xiàng)目合同目前處于正常履行狀態(tài)。

　　為何6次延期仲裁?

　　2021年7月22日，至臻環(huán)保收到貿(mào)仲委通知，因仲裁程序進(jìn)行的需要，仲裁庭無法在2021年7月19日以前作出裁決，故延期至2021年9月19日。

　　李歡告訴記者，同樣的內(nèi)容和理由，這已是貿(mào)仲委自2020年12月第一次延期后的第六次延期了。

　　延期意味著維護(hù)成本的持續(xù)增加和損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，加之巨額的前期投入，至臻環(huán)保早就等不起了。

　　2021年3月18日，也就是在第二次延期期間，至臻環(huán)保給貿(mào)仲委去函商請盡快予以仲裁。這份文件提到，申請人為確保被申請人在昆明、瑞麗的整車生產(chǎn)資質(zhì)不因污水處理問題而喪失，始終堅(jiān)持安排專業(yè)人員盡心維護(hù)，在該項(xiàng)目上的設(shè)備設(shè)施建設(shè)和維護(hù)、員工工資發(fā)放、藥劑耗材采購、車輛和房租支出等開支從未間斷并延續(xù)至今，平均月運(yùn)營成本5萬元以上。

　　然而，又3個(gè)月過去，仍無下文。至臻環(huán)保隸屬的中關(guān)村發(fā)展集團(tuán)也著急了。

　　2021年6月21日，中關(guān)村發(fā)展集團(tuán)致函貿(mào)仲委，稱至臻環(huán)保作為中國環(huán)境保護(hù)產(chǎn)業(yè)協(xié)會常務(wù)理事、首屆環(huán)保管家服務(wù)技術(shù)聯(lián)盟盟主單位，在環(huán)保服務(wù)方面有一定的引領(lǐng)示范作用;且至臻環(huán)保作為推動中關(guān)村節(jié)能環(huán)保領(lǐng)域科技創(chuàng)新發(fā)展的支撐單位，將在助力北京“碳中和”目標(biāo)達(dá)成中發(fā)揮重要作用;本案裁決結(jié)果不但將影響本項(xiàng)目結(jié)果，也將對環(huán)保行業(yè)良性發(fā)展產(chǎn)生較大的影響。

　　李歡無奈地說，“案件自受理之日起到現(xiàn)在已過一年半之久，之前因?yàn)橥话l(fā)疫情延期開庭是可以理解的，現(xiàn)在不知道為什么作出裁決的時(shí)間會一再延期。這個(gè)案件給我們公司造成的影響很大，我們還查到北汽瑞麗現(xiàn)在面臨的訴訟和糾紛非常多，不知道公司何時(shí)才能真正收回投資，彌補(bǔ)一些損失。”

　　在瑞麗堅(jiān)守的王俊觀察，“北汽瑞麗整個(gè)汽車產(chǎn)業(yè)基地項(xiàng)目迄今沒有投產(chǎn)跡象?！?/p>

　　郝路告訴記者，之前選擇仲裁程序解決爭議，也是考慮到仲裁程序能快速了結(jié)爭議，但現(xiàn)在6次延期已背離了初衷，希望仲裁庭綜合考慮，盡快作出公正裁決。

　　記者還就此案采訪了一位不愿具名的律師，他曾多次代理過此類案件。除了對至臻環(huán)保的觀點(diǎn)表達(dá)支持以外，他還想提醒所有的環(huán)保企業(yè)，投標(biāo)BOT項(xiàng)目，不僅要考慮BOT項(xiàng)目建設(shè)、融資、運(yùn)營中的風(fēng)險(xiǎn)，還要考慮前端甲方的信譽(yù)和建設(shè)項(xiàng)目本身可能會有不確定性的風(fēng)險(xiǎn)，“皮之不存，毛將焉附?！?/p>

　　案子后續(xù)進(jìn)展如何，本報(bào)將持續(xù)關(guān)注。

　　(文中王俊為化名)

　　涉BOT案例速遞

　　根據(jù)2019年8月6日，北京正實(shí)同創(chuàng)環(huán)境工程科技有限公司與寧夏泰益欣生物科技有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一審民事判決書，寧夏泰益欣生物科技有限公司(案涉項(xiàng)目甲方)與北京正實(shí)同創(chuàng)環(huán)境工程科技有限公司(案涉項(xiàng)目乙方)就泰益欣公司環(huán)保設(shè)施升級改造采用BOT模式達(dá)成合意，雙方在發(fā)生糾紛時(shí)，寧夏高院明確在判決中表示案涉項(xiàng)目“包含建設(shè)、運(yùn)營和移交三個(gè)環(huán)節(jié)，不同于一般的建設(shè)工程施工合同，它在本質(zhì)上屬于一種特殊的民事合同，由合同法進(jìn)行調(diào)整”，并判決由泰益欣公司向同創(chuàng)公司支付建設(shè)投資費(fèi)、逾期付款滯納金、終止運(yùn)營合同的預(yù)期利益損失等費(fèi)用。泰益欣公司不服，上訴至最高人民法院，最終被最高人民法院駁回上訴，維持原判。