刑法的選擇

第一，罪刑法定原則

主要用來保障人權(quán)，而非保護(hù)法益。

例如:猥褻兒童罪，超過十四歲，不能定。強(qiáng)制猥褻侮辱罪，既保護(hù)婦女也保護(hù)男性。

民主主義，自由主義。國家大事由民主決定，全國人大常委會決定，民主主義。人的行動自由，追求的自由是追求預(yù)測的可能性，知道犯罪的底線。近現(xiàn)代追求明確性，明確才能追求預(yù)測可能性。

盜竊尸體罪，侮辱尸體罪。

反革命罵翻公共汽車罪，曾經(jīng)定的罪。

一，成文的罪刑法定原則

民法平等主體之間的財產(chǎn)，意愿選擇。刑法處理的是司法機(jī)關(guān)和公民個人之間的關(guān)系，司法機(jī)關(guān)定罪，司法機(jī)關(guān)和個人地位不平等。刑法定罪不能適用習(xí)慣，禁止習(xí)慣法，有罪刑法定。民法可以習(xí)慣，意志自定。

二，事前的罪刑法定

三，嚴(yán)格的罪刑法定原則

嚴(yán)格解釋，組織串通拍賣，不能定義為串通投標(biāo)罪

四，確定的罪刑法定原則

1.條文要規(guī)定很明確

2.禁止絕對不定刑或絕對不定期刑

絕對不定刑是刑法完全不確定，時間不確定也是絕對不定期刑

3.禁止處罰不當(dāng)罰的行為，刑法的謙抑性，補(bǔ)充性。只要民法可調(diào)整，刑法靠邊站，這個觀點(diǎn)不對。錯誤在把民法和刑法理解成對立排斥關(guān)系。刑法民法就高不就低，如打臉耳朵打聾，構(gòu)成民法，刑法犯罪，形訴民訴都存在。如取走了取款機(jī)的所有錢，構(gòu)成民法的不當(dāng)?shù)美矘?gòu)成刑法的盜竊。如肇事司機(jī)沒有逃逸，報案，并留下處理現(xiàn)場，履行行政法義務(wù)，同時構(gòu)成自首，如逃逸后過兩天返回，也構(gòu)成自首。留下比逃逸的寬容更大。

4.禁止不均衡殘虐的刑罰

警惕重刑思想，凌遲，車裂，

第二個原則 罪刑相適應(yīng)原則

量刑的標(biāo)準(zhǔn)，刑法的尺度

一，法益侵害性，針對發(fā)生的犯罪事實

二，可譴責(zé)性

報應(yīng)性

二，人身危險性，再犯可能性，未然的犯罪事實，

預(yù)防刑

累犯從重處罰，預(yù)防刑加重了。

自首處罰，人身危險性降低。

公共交通工具搶劫，法益侵害性增加了，所以加重處罰。

人身危險性，必須個別化判定。

偷東西為治病和為吸毒，危險性不一樣，量刑時有區(qū)別。