《震川考研每日一題/熱點(diǎn)速遞系列》

一

前言說明

華政考研考研趨勢(shì)是：背誦是基礎(chǔ)，背牢是關(guān)鍵！同時(shí)要關(guān)注熱點(diǎn)，學(xué)會(huì)答題！以上四點(diǎn)，缺一不可！背誦，背牢，熱點(diǎn)，答題！

針對(duì)這四項(xiàng)內(nèi)容，震川考研特推出《每日一題/熱點(diǎn)速遞》系列文章，針對(duì)華政考研各科、各門熱點(diǎn)問題、關(guān)鍵知識(shí)點(diǎn)問題、重要基礎(chǔ)知識(shí)點(diǎn)問題等發(fā)布公眾號(hào)文章，為大家的復(fù)習(xí)提供更多的、更好的、更新的思路，一起來看看今天的題目/熱點(diǎn)吧！

二

本期試題

【本熱點(diǎn)所涉科目】：華政考研

【建議用時(shí)】：15-30分鐘，建議拿出紙筆或者口頭進(jìn)行，好好答題

【材料分析、論述、簡(jiǎn)答（6-15分）】

2012年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條第二款（以下簡(jiǎn)稱2012年司法解釋條款）規(guī)定單位行賄中的自首情節(jié)依照刑法第三百九十條第二款可以減輕處罰或者免除處罰。2015年刑法修正案（九）修正了第三百九十條第二款，增加了從輕處罰，并區(qū)分了從輕處罰、減輕處罰和免除處罰的適用條件。

請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)以上規(guī)則的看法。

【分析和建議】

本題比較開放，也比較難，可以作為刑法類的論述（開放）題對(duì)待。

三

努力做題

加油哦！

四

參考答案

【參考答案和提示】2012年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條第二款（以下簡(jiǎn)稱2012年司法解釋條款）規(guī)定單位行賄中的自首情節(jié)依照刑法第三百九十條第二款可以減輕處罰或者免除處罰。2015年刑法修正案（九）修正了第三百九十條第二款，增加了從輕處罰，并區(qū)分了從輕處罰、減輕處罰和免除處罰的適用條件。司法實(shí)務(wù)中有觀點(diǎn)認(rèn)為2012年司法解釋條款的原意是對(duì)單位行賄罪中的自首情節(jié)適用更為有利的量刑規(guī)則，但由于所引用的刑法法條已經(jīng)發(fā)生了從寬到嚴(yán)的變化，導(dǎo)致司法解釋原意與修法意圖發(fā)生了矛盾，故對(duì)上述自首情節(jié)不應(yīng)繼續(xù)適用2012年司法解釋條款，而須適用刑法第六十七條第一款的規(guī)定。由此出現(xiàn)了行賄罪和單位行賄罪中自首情節(jié)適用不同量刑規(guī)則的司法案例。筆者認(rèn)為，單位行賄罪中的自首應(yīng)適用修正后的第三百九十條第二款的量刑規(guī)則。第一，2012年司法解釋條款屬于引用性條文，作用是為單位行賄罪中自首情節(jié)提供規(guī)則指引。引用性條文是指適用條件或法律后果只有參引其他法條才能確定的法律條文。2012年司法解釋條款沒有直接配置法律后果，而是規(guī)定依照刑法第三百九十條第二款的內(nèi)容。由此可知該司法解釋條款是引用刑法中行賄罪的自首量刑規(guī)則作為本條文的法律后果。故作為引用性條文，在其自身規(guī)定沒有與刑法法條發(fā)生沖突且被引用的刑法法條也沒有被刪除或者廢止的情況下，2012年司法解釋條款在刑法修正案（九）之后應(yīng)當(dāng)繼續(xù)有效。第二，2012年司法解釋條款中“可以減輕處罰或免除處罰”僅具有提示作用，并不具有獨(dú)立的規(guī)范意義。從表述內(nèi)容來看，修正前的刑法第三百九十條第二款規(guī)定了“行賄人在被追訴前主動(dòng)交代行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”，2012年司法解釋條款只是在援引該規(guī)定時(shí)重復(fù)了其中的法律后果，提示司法工作人員注意量刑規(guī)則。作為引用性條文，刪除“可以減輕處罰或者免除處罰”，不會(huì)有損該條款的完整性和可適用性。在修正之后，如果刪除“可以減輕處罰或者免除處罰”，保留“依照刑法第三百九十條第二款”，司法工作人員還是可以通過法條指引來適用行賄罪中自首的量刑規(guī)則。反之則不然。此外，修正后的刑法第三百九十條第二款規(guī)定了從輕處罰、減輕處罰和免除處罰，其從寬處罰類型涵蓋了2012年司法解釋條款中的減輕處罰和免除處罰。如果將該條款中的“依照刑法第三百九十條第二款……可以減輕處罰或者免除處罰”解釋為在符合刑法規(guī)定的減輕處罰或者免除處罰條件時(shí)才可以對(duì)行賄單位自首適用對(duì)應(yīng)的從寬處罰，就可以避免句意上的歧義，消弭刑法法條與司法解釋之間可能的沖突。第三，對(duì)單位行賄罪和行賄罪中自首情節(jié)適用相同的量刑規(guī)則可以實(shí)現(xiàn)適法統(tǒng)一的法律效果。根據(jù)行賄主體的不同，我國(guó)刑法分別設(shè)置了行賄罪、單位行賄罪和介紹賄賂罪。其中，刑法僅對(duì)行賄罪和介紹賄賂罪單獨(dú)設(shè)置了自首的量刑規(guī)則。在2012年司法解釋之前，由于缺少規(guī)則指引，單位行賄罪中的自首情節(jié)是依照刑法第六十七條第一款的規(guī)定處理的。以從寬幅度相比較，修正前的刑法第三百九十條第二款比刑法第六十七條第一款更有利于行賄人；而在修正后，刑法第六十七條第一款比刑法第三百九十條第二款更有利于行賄人。行賄犯罪所侵害的法益是國(guó)家職務(wù)行為的廉潔性。雖然自然人行賄和單位行賄的刑罰之間有輕重差異，但從法益侵害程度來看，兩者在對(duì)國(guó)家職務(wù)行為廉潔性的侵害程度方面并沒有顯著差別。自首是一項(xiàng)寬宥情節(jié)，同質(zhì)行為得到相同的處理。所以，2012年司法解釋條款的目的在于統(tǒng)一自然人行賄和單位行賄中自首的量刑規(guī)則，避免評(píng)價(jià)失衡。當(dāng)立法者從嚴(yán)收緊行賄罪的自首從寬幅度時(shí)，對(duì)單位行賄罪的自首也應(yīng)當(dāng)一并從嚴(yán)收緊，不能因?yàn)閱挝恍匈V罪的刑罰輕于行賄罪而認(rèn)為前者的自首量刑規(guī)則也要輕于后者。綜上所述，雖然刑法修正案（九）修正了2012年司法解釋條款所援引的刑法法條，但2012年司法解釋條款仍有其存在的邏輯基礎(chǔ)和理論依據(jù)。

五

復(fù)習(xí)提醒

法學(xué)學(xué)習(xí)，必須結(jié)合較多的案例和實(shí)踐運(yùn)用，才能擺脫形而上的學(xué)習(xí)，才能形成良性學(xué)習(xí)循環(huán)，才能應(yīng)對(duì)華政法學(xué)考研需求。加油！

編輯：小楠學(xué)姐

華政考研加油，有關(guān)考研問題