現(xiàn)行《商標(biāo)法》自1983年3月1日開(kāi)始施行，分別于1993年、2001年、2013年、2019年先后經(jīng)過(guò)了四次修訂。為適應(yīng)“高質(zhì)量發(fā)展”的時(shí)代訴求，將二十大報(bào)告“形成支持全面創(chuàng)新的基礎(chǔ)制度”的要求落到實(shí)處，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局于2023年1月13日發(fā)布了《商標(biāo)法修訂草案（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱《征求意見(jiàn)稿》），公開(kāi)向全社會(huì)各界人士征求意見(jiàn)，這意味著現(xiàn)行《商標(biāo)法》將迎來(lái)第五次修改。細(xì)讀《征求意見(jiàn)稿》，不難發(fā)現(xiàn)此次修訂較之以往可稱得上“大刀闊斧”，其中僅有27條基本維持了現(xiàn)行法條內(nèi)容，新增法條多達(dá)23條，實(shí)質(zhì)修改條文達(dá)45條。這些修改著眼于解決商標(biāo)實(shí)踐中暴露出的短板，立足我國(guó)國(guó)情，借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，有針對(duì)性地引導(dǎo)市場(chǎng)主體恰當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)力，并進(jìn)一步優(yōu)化主管機(jī)關(guān)行政流程，亮點(diǎn)頗多。本文擬從商標(biāo)授權(quán)確權(quán)實(shí)踐出發(fā)，分析《征求意見(jiàn)稿》第二十一條關(guān)于禁止重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)的法條設(shè)計(jì)。

一、現(xiàn)行《商標(biāo)法》下的重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)行為

重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)是指同一申請(qǐng)人就相同的標(biāo)志在相同的商品或者服務(wù)上重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)。該行為常常被應(yīng)用于如下情況中：
1、重復(fù)申請(qǐng)是獲取相同或近似商標(biāo)注冊(cè)的策略
商標(biāo)申請(qǐng)因存在引證商標(biāo)而遭遇駁回，申請(qǐng)人擬提交駁回復(fù)審申請(qǐng)（爭(zhēng)辯申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)不構(gòu)成近似難以獲得國(guó)知局支持的情況下），并已經(jīng)或打算對(duì)引證商標(biāo)提出撤銷或無(wú)效宣告申請(qǐng)。由于不同申請(qǐng)流程的審查時(shí)長(zhǎng)不同，有可能申請(qǐng)商標(biāo)的復(fù)審決定會(huì)先于引證商標(biāo)的撤銷公告、無(wú)效決定或裁定作出。此時(shí)，若仍希望維持申請(qǐng)商標(biāo)的有效性，以便等待引證商標(biāo)權(quán)利狀態(tài)最終穩(wěn)定，則需要就申請(qǐng)商標(biāo)的復(fù)審決定進(jìn)入訴訟程序。在實(shí)踐中，由于訴訟的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于注冊(cè)申請(qǐng)，申請(qǐng)人可以在前端提交駁回復(fù)審時(shí)一并提交一件重復(fù)的注冊(cè)申請(qǐng)，若該重復(fù)申請(qǐng)初審中因同樣的引證商標(biāo)被駁回，則申請(qǐng)人可以選擇放棄維持第一件商標(biāo)申請(qǐng)的有效性，即不進(jìn)入訴訟流程。只要引證商標(biāo)被成功撤銷或宣告無(wú)效，重復(fù)申請(qǐng)的商標(biāo)即可獲準(zhǔn)初審公告。若引證商標(biāo)持有人積極參與，針對(duì)引證商標(biāo)的撤銷、無(wú)效宣告亦可能會(huì)進(jìn)入訴訟程序，如此商標(biāo)申請(qǐng)的整體時(shí)間會(huì)拉長(zhǎng)。這個(gè)過(guò)程中可能雙方均會(huì)多次提交重復(fù)的注冊(cè)申請(qǐng)，作為阻礙對(duì)方成功注冊(cè)或維持己方始終擁有一件有效商標(biāo)申請(qǐng)的策略。
根據(jù)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2019年、2020年、2021年我國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)量分別為7582356件、9116454件和9192675件，2022年前三季度的商標(biāo)申請(qǐng)總量為5812585件。即便2022年前三季度申請(qǐng)量較之往年同期看似有所下降，也仍然達(dá)到了數(shù)百萬(wàn)件。以2021年為例，平均每月申請(qǐng)量超過(guò)了76萬(wàn)件。如此巨大的商標(biāo)申請(qǐng)量，其中有多少是重復(fù)申請(qǐng)？這些重復(fù)申請(qǐng)又有多少需要進(jìn)入復(fù)審及此后的訴訟程序？對(duì)于商標(biāo)權(quán)利人，重復(fù)申請(qǐng)是節(jié)約成本的策略，但對(duì)于整個(gè)社會(huì)，重復(fù)申請(qǐng)不可避免地消耗著本就緊張的行政資源。
2、重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)以維持“瑕疵”商標(biāo)效力
這里所謂“瑕疵”商標(biāo)，是指商標(biāo)已經(jīng)獲得注冊(cè)，但連續(xù)多年未曾使用，或者惡意搶注他人商標(biāo)的情況。
對(duì)于核準(zhǔn)注冊(cè)后連續(xù)三年未曾使用的商標(biāo)，《商標(biāo)法》賦予其他市場(chǎng)主體撤銷其注冊(cè)的權(quán)利，立法本意是為了促進(jìn)商標(biāo)使用，避免閑置行為浪費(fèi)有限的商標(biāo)資源。世界上大多數(shù)國(guó)家也都有類似的制度，要求使用的年限基本為連續(xù)兩年、三年或五年?，F(xiàn)行《商標(biāo)法》第六十四條還規(guī)定了“三年不使用免賠抗辯”[1]。這些制度均是希望市場(chǎng)主體可以明白：商標(biāo)的生命在于使用，商標(biāo)獲得注冊(cè)后務(wù)必積極投入使用。
然而，部分商標(biāo)權(quán)利人不但不使用商標(biāo)，還每三年重復(fù)申請(qǐng)一次未使用的商標(biāo)，如此循環(huán)只為逃避“使用”的責(zé)任，這種囤積行為巧妙地鉆了法律的空子，也阻礙了有正常經(jīng)營(yíng)需求的市場(chǎng)主體獲取商標(biāo)注冊(cè)。
對(duì)于惡意搶注他人商標(biāo)者，由于搶注人明知自己的商標(biāo)雖然已經(jīng)獲準(zhǔn)注冊(cè)，但根源上的瑕疵不會(huì)因商標(biāo)的順利注冊(cè)而消失。每隔一段時(shí)間便重復(fù)申請(qǐng)，以期以數(shù)量取勝，希望其中某一件申請(qǐng)能逃脫被在先權(quán)利人無(wú)效的命運(yùn)。亦有搶注人在前一件商標(biāo)即將失效時(shí)或已經(jīng)失效后立即提交重復(fù)申請(qǐng)，無(wú)謂消耗有效的審查資源。由于我國(guó)商標(biāo)審查均是“一案一審”，在先權(quán)利人需要對(duì)每件商標(biāo)分別提出異議或無(wú)效宣告，加之搶注人提交重復(fù)申請(qǐng)的時(shí)間不同，在先權(quán)利人維權(quán)難度和成本大大增加，商標(biāo)注冊(cè)和管理秩序也不可避免地受到影響。
3、重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)，怠于維護(hù)已注冊(cè)商標(biāo)
部分權(quán)利人由于自身懈怠未及時(shí)提交續(xù)展、參與撤三答辯、參與無(wú)效宣告答辯等程序，最終導(dǎo)致商標(biāo)失效，又在商標(biāo)失效后立即重復(fù)申請(qǐng)相同商標(biāo)，這種行為致使行政程序空轉(zhuǎn)，對(duì)商標(biāo)審查資源是極大的浪費(fèi)。

二、《意見(jiàn)征求稿》第二十一條法條解析

《意見(jiàn)征求稿》第二十一條首先厘清了“重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)”的邊界?！爸貜?fù)申請(qǐng)注冊(cè)”必須同時(shí)滿足如下要件：
1、申請(qǐng)人相同，即在先商標(biāo)與在后商標(biāo)的申請(qǐng)人主體資格證明相同。由于向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局遞交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，需要提交主體資格證明，故前后申請(qǐng)人是否相同有據(jù)可查，如此可避免申請(qǐng)人名稱相同造成的混淆。
2、商品或服務(wù)相同，即在先商標(biāo)與在后商標(biāo)指定的商品或服務(wù)相同。法條中的措辭為“同一種”商品和服務(wù)，未提到是否包含類似商品和服務(wù)。筆者理解，若二者指定的商品或服務(wù)的描述措辭有不同，但實(shí)際指向完全相同，應(yīng)當(dāng)視為法條中所謂“同一種”，但如果指向不能完全重合，則應(yīng)當(dāng)屬于“類似”的情況。如此一來(lái)，“涼鞋”和“運(yùn)動(dòng)鞋”應(yīng)當(dāng)為類似商品，“鞋”和“運(yùn)動(dòng)鞋”是否會(huì)被認(rèn)定為法條中所謂的“同一種”商品？如果不會(huì)，似乎又給有心人留下了可趁之機(jī)。這一點(diǎn)仍需配套的實(shí)施細(xì)則予以明確。
3、在先商標(biāo)包括在先申請(qǐng)、已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，以及在申請(qǐng)日前一年內(nèi)被公告注銷、撤銷、宣告無(wú)效的商標(biāo)?，F(xiàn)行《商標(biāo)法》下，對(duì)被撤銷、無(wú)效宣告或期滿不續(xù)展的注冊(cè)商標(biāo)，規(guī)定了一年的隔離期，即自撤銷、無(wú)效宣告或注銷之日起一年內(nèi)不予核準(zhǔn)與該商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)注冊(cè)。但這一規(guī)定僅針對(duì)前后申請(qǐng)人不同的情況，若在先商標(biāo)與在后商標(biāo)申請(qǐng)人相同，在后商標(biāo)申請(qǐng)并不會(huì)被引證這一法條駁回。而《意見(jiàn)征求稿》第二十一條則是專門針對(duì)這一空白，將“重復(fù)申請(qǐng)”阻斷在初審這一關(guān)，有效地節(jié)省了行政資源，也降低了有實(shí)際經(jīng)營(yíng)需求的市場(chǎng)主體獲得商標(biāo)注冊(cè)的難度，減輕了在先權(quán)利人維權(quán)負(fù)擔(dān)。
此外，第二十一條規(guī)定了重復(fù)申請(qǐng)可以獲得注冊(cè)的條件：
1、申請(qǐng)人同意注銷原注冊(cè)商標(biāo)。
2、商標(biāo)更新?lián)Q代，但修改細(xì)微的，申請(qǐng)人能夠說(shuō)明區(qū)別。此處所謂“細(xì)微”將采取何種判斷標(biāo)準(zhǔn)，也需要后續(xù)實(shí)施細(xì)則明晰。筆者認(rèn)為，2022年上半年小米發(fā)布的新商標(biāo)“

”較之舊商標(biāo)“

”差別不大，若在此次修正案實(shí)施之后申請(qǐng)注冊(cè)新商標(biāo)，可能屬于“修改細(xì)微”，需要向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局“說(shuō)明區(qū)別”了。
3、因不可歸責(zé)則于申請(qǐng)人的原因，導(dǎo)致在先商標(biāo)未能續(xù)展的。期滿不辦理續(xù)展手續(xù)，注冊(cè)商標(biāo)會(huì)被國(guó)知局注銷并公告，此種情況屬于法條中的“被公告注銷”，任何人一年內(nèi)均不可能獲得相同或近似商標(biāo)的注冊(cè)。因此，若權(quán)利人決定放棄某件商標(biāo)，最好主動(dòng)提交注銷申請(qǐng)，而不是任由其過(guò)期失效。當(dāng)然，考慮到商標(biāo)續(xù)展有6個(gè)月的寬展期，且新的注冊(cè)申請(qǐng)審查也需要幾個(gè)月，對(duì)于未續(xù)展商標(biāo)來(lái)說(shuō)，這一年的期限可能形同虛設(shè)，但這仍然體現(xiàn)了法律的引導(dǎo)作用，即鼓勵(lì)市場(chǎng)主體積極行權(quán)，清理不用的商標(biāo)資源。
4、因未及時(shí)提交商標(biāo)使用說(shuō)明，導(dǎo)致在先注冊(cè)商標(biāo)被注銷，但該在先商標(biāo)已經(jīng)實(shí)際使用的。為督促權(quán)利人使用商標(biāo)，《意見(jiàn)征求稿》第六十一條規(guī)定了提交商標(biāo)使用說(shuō)明的制度，未按時(shí)提交使用說(shuō)明的則會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)被注銷。相較上面第3點(diǎn)中對(duì)未續(xù)展商標(biāo)的規(guī)定，此處對(duì)未提交使用說(shuō)明的商標(biāo)，官方的態(tài)度更為包容，只要在先商標(biāo)在被注銷前已經(jīng)投入了實(shí)際使用，那么在沒(méi)有其他權(quán)利瑕疵的情況下，權(quán)利人在后的重復(fù)申請(qǐng)不會(huì)受到“一年”期限的影響。
5、因不可歸責(zé)于申請(qǐng)人的原因，導(dǎo)致在先商標(biāo)未能在撤三程序中提供使用證據(jù)而被撤銷，但該在先商標(biāo)已有實(shí)際使用的。此處要求未在撤三程序中提供使用證據(jù)的原因“不可歸責(zé)于”申請(qǐng)人自身，同時(shí)要求已經(jīng)對(duì)在先商標(biāo)進(jìn)行了實(shí)際使用，兩個(gè)條件應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足。筆者認(rèn)為，此處要求的實(shí)際使用行為應(yīng)當(dāng)發(fā)生在之前撤三程序中要求證明實(shí)際使用的時(shí)間段之內(nèi)，而不是以在后重復(fù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日起計(jì)算，但實(shí)際如何計(jì)算仍需要后期審查標(biāo)準(zhǔn)予以說(shuō)明。
6、在先商標(biāo)因與他人在先權(quán)利或權(quán)益沖突而被宣告無(wú)效，但該在先權(quán)利或權(quán)益已不復(fù)存在的。此種情況屬于情勢(shì)變更。若因絕對(duì)理由而被無(wú)效的，則不在此列。
7、有其他正當(dāng)理由的。此為兜底條款，為實(shí)踐中的其他合理情況及社會(huì)發(fā)展可能出現(xiàn)的變遷留下余地。

三、綜述

根據(jù)與《意見(jiàn)征求稿》同時(shí)發(fā)布的“關(guān)于《商標(biāo)法修訂草案》（意見(jiàn)征求稿）》的說(shuō)明”，此次修訂擬“確立禁止重復(fù)注冊(cè)的基本原則”，“強(qiáng)調(diào)注冊(cè)商標(biāo)‘一標(biāo)一權(quán)’的價(jià)值導(dǎo)向”[2]，讓商標(biāo)更好的發(fā)揮其標(biāo)識(shí)和區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的作用。
若此次修訂案正式實(shí)施，上文第一點(diǎn)中提到的重復(fù)申請(qǐng)行為都無(wú)法再順利進(jìn)行。對(duì)于商標(biāo)申請(qǐng)人，策略性的重復(fù)申請(qǐng)?jiān)俨豢蔀?，若要?zhēng)取商標(biāo)注冊(cè)就需要積極參與每一階段的行政或司法程序。商標(biāo)獲得注冊(cè)后也切不可懈怠，需用心監(jiān)控續(xù)展、使用說(shuō)明等時(shí)限，及時(shí)維護(hù)商標(biāo)，真實(shí)合規(guī)地使用商標(biāo)并留存證據(jù)；對(duì)于被搶注人，惡意搶注者無(wú)法再就搶注商標(biāo)重復(fù)提交注冊(cè)申請(qǐng)，被搶注人的維權(quán)道路會(huì)少一些阻礙；對(duì)于其他市場(chǎng)主體，閑置商標(biāo)無(wú)法重復(fù)申請(qǐng)注冊(cè)，必將釋放相當(dāng)數(shù)量的商標(biāo)資源，真正需要建立自主品牌的市場(chǎng)主體獲得商標(biāo)注冊(cè)的難度會(huì)相對(duì)降低；對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政部門，將減少無(wú)意義的重復(fù)審查，解放部分行政資源，商標(biāo)注冊(cè)和管理工作會(huì)更為有序；對(duì)于國(guó)家，這是順應(yīng)國(guó)際潮流的改變，能有效規(guī)制不正當(dāng)行為，意味著我國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)建設(shè)正向著“高質(zhì)量發(fā)展”的方向穩(wěn)步前行。
注釋：

[1]現(xiàn)行《商標(biāo)法》第六十四條：注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人請(qǐng)求賠償，被控侵權(quán)人以注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人未使用注冊(cè)商標(biāo)提出抗辯的，人民法院可以要求注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實(shí)際使用該注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)。注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實(shí)際使用過(guò)該注冊(cè)商標(biāo)，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

[2]“關(guān)于《商標(biāo)法修訂草案》（意見(jiàn)征求稿）》的說(shuō)明”第11頁(yè)

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