北京刑事辯護律師：洗錢罪的認(rèn)定與辯護

說到刑事辯護，辯護律師都想獲得有效的辯護效果。如何實現(xiàn)有效的辯護效果？第一程序辯護，包括在每一個刑事訴訟階段開展辯護工作，包括非法證據(jù)排除等。第二就是實體辯護。在開展實體辯護時，首先需要了解刑法規(guī)定，包括總則和分則中關(guān)于涉嫌罪名的規(guī)定，這是罪刑法定原則的要求。第二需要注重對事實的審查，在審查事實時，除了了解法律規(guī)定之外，也可能需要了解行業(yè)知識，尤其對于法定犯罪案件而言。

一、洗錢罪及其關(guān)聯(lián)罪名

對于洗錢罪，刑法第191條明確規(guī)定為7類上游犯罪行為掩隱違法所得及其收益的來源和性質(zhì)的，具體包括涉毒、涉黑、涉恐、涉破壞金融管理秩序、金融詐騙以及走私和貪腐犯罪等七類犯罪行為。除此之外，掩隱罪也屬于廣義上的洗錢行為，主要是對上述七類上游犯罪之外的掩隱行為。更加廣義的洗錢是幫信罪，比如為通過網(wǎng)絡(luò)開展的非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的違法所得及其收益掩隱來源和性質(zhì)的。

與洗錢罪相關(guān)聯(lián)的罪名自然包括上游犯罪的七類犯罪，同時還包括刑法第三百四十九條規(guī)定的窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪等。

關(guān)注這些關(guān)聯(lián)罪名的意義在于開展罪輕、無罪辯護，以及辨析罪數(shù)的問題。比如牽連犯罪、共犯以及輕罪的認(rèn)定問題。

二、關(guān)于洗錢罪的相關(guān)案例

通過前述案例，我們可以歸結(jié)出以下幾個問題，第一罪數(shù)認(rèn)定的問題，第二此罪與彼罪認(rèn)定的問題，第三就是罪量的認(rèn)定問題。涉及的問題還是共犯、牽連犯以及量刑幅度的問題。

三、刑法關(guān)于洗錢罪的規(guī)定

（一）明知是否仍為本罪的構(gòu)成要件？

結(jié)合刑法總則的規(guī)定，即便刪除“明知”，構(gòu)成本罪依然需要滿足兩個基本條件。第一明知犯罪類型，即規(guī)定的七類犯罪類型，第二基于明知的目的，就是為了掩飾隱瞞犯罪所得及其收益。二者缺一不可。

但是在實踐中，刪除“明知”是否能夠減輕檢察機關(guān)的舉證責(zé)任呢？我認(rèn)為，修正后的規(guī)定依然需要檢察機關(guān)舉證行為人明知犯罪類型，這個依舊不能改變。辯護時應(yīng)當(dāng)視具體案件制定辯護方案，避免發(fā)生客觀歸罪的情況。

（二）在實施上游犯罪的同時，又轉(zhuǎn)移資金的，如何定罪？

這就是實務(wù)中大家關(guān)注的“自洗錢”行為。因為“協(xié)助”被刪除，所以，導(dǎo)致出現(xiàn)了實務(wù)中的“自洗錢”也被入罪的擔(dān)憂。其實，自洗錢的行為需要結(jié)合手段行為、目的行為或者原因行為和結(jié)果行為進行分析。通俗講就是牽連犯的問題。

比如在集資詐騙罪中，行為人集資后將資金轉(zhuǎn)移的，是否構(gòu)成集資詐騙罪和洗錢罪二罪？我們理解，轉(zhuǎn)移資金就是集資詐騙的自然延伸，是集資詐騙的目的。如果沒有轉(zhuǎn)移資金行為，何來詐騙？所以，如果簡單地將本來屬于牽連犯的案件按照數(shù)罪并罰處理，違背了罪刑法定的原則。

（三）關(guān)聯(lián)罪名

上游罪名七類，在第一百九十一條中明確規(guī)定。與洗錢罪相關(guān)聯(lián)的還有掩隱罪、幫信罪以及窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪以及關(guān)于本罪成立是以上游犯罪事實成立為條件的司法解釋等相關(guān)規(guī)定。

四、辯護實務(wù)

（一）無罪辯護

1.上游犯罪事實未成立的，不構(gòu)成洗錢罪

比如，《刑法修正案（十一）》對非法吸收公眾存款罪修正以后，關(guān)于非法吸收公眾存款罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)也調(diào)整為100萬元，如果不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，就不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定構(gòu)成洗錢罪。因為按照《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條的規(guī)定，“構(gòu)成洗錢犯罪應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實成立為認(rèn)定前提”。既然該規(guī)定要求上游犯罪事實成立為前提，也就首先應(yīng)當(dāng)要求上游犯罪均達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，即行為具有刑法的可罰性標(biāo)準(zhǔn)。如果上游行為都沒有達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，自然就不屬于犯罪，則做無罪辯護。

2.不能證明“明知”七類上游犯罪的，不構(gòu)成本罪

在前述不起訴的案例中，我們可以看出，農(nóng)某某和黃某甲涉嫌的罪名為販賣毒品和洗錢罪，二罪本為牽連犯罪。在移送起訴時以洗錢罪移送起訴，雖然從客觀上講，行為人有提供收款碼協(xié)助收款的行為，但是沒有“明知”毒資而收款。所以，司法實踐中還是考慮“明知”而為之的主觀故意的，以避免客觀歸罪。由此可見，雖然《刑法修正案（十一）》將“明知”刪除，但是本罪依舊是故意犯罪，既然屬于故意犯罪就需要有目的性，即為了掩飾隱瞞上游犯罪所得及收益。如無此目的，則不能以此罪定罪處罰。

（二）罪輕辯護

認(rèn)定構(gòu)成洗錢罪，要求行為人“為掩飾、隱瞞七類犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)”。如無此目的，則按照從輕罪的角度開展辯護，比如幫信罪，也是一種辯護策略。焦點還是在于對“明知”內(nèi)容的認(rèn)定。

（三）罪數(shù)問題

集資詐騙而自行轉(zhuǎn)移資金或者貪污而自己轉(zhuǎn)移資金行為等情形，如果認(rèn)定上游犯罪與洗錢罪數(shù)罪并罰，可以考慮的辯護理由：第一牽連犯的問題，考慮手段行為與目的行為，或者原因行為與結(jié)果行為。第二一事不再罰的問題，即禁止重復(fù)評價。

五、結(jié)語

在面臨非法集資活動頻發(fā)，理財?shù)绕脚_暴雷越來越多，由此造成的群體性事件逐漸增多的情況。同時，在反腐工作成為常態(tài)的形勢之下。2022年年初，中國人民銀行、公安部、國家監(jiān)察委員會等11部門，聯(lián)合印發(fā)了《打擊治理洗錢違法犯罪三年行動計劃（2022-2024年）》，決定于2022年1月至2024年12月在全國范圍內(nèi)開展打擊洗錢犯罪活動。結(jié)合《刑法修正案（十一）》關(guān)于非法集資犯罪和洗錢罪的修正，以及《防范和處置非法集資條例》等相關(guān)規(guī)定，追贓挽損的工作成為重中之重。其中，通過刑事立案追繳違法所得，已成為重要的治理手段。

辯護律師在開展辯護時應(yīng)當(dāng)著重注意實踐判例研究，以能把握司法動態(tài)，實現(xiàn)良好辯護效果。