《震川考研每日一題/熱點(diǎn)速遞系列》

一

前言說明

華政考研考研趨勢是：背誦是基礎(chǔ)，背牢是關(guān)鍵！同時要關(guān)注熱點(diǎn)，學(xué)會答題！以上四點(diǎn)，缺一不可！背誦，背牢，熱點(diǎn)，答題！

針對這四項(xiàng)內(nèi)容，震川考研特推出《每日一題/熱點(diǎn)速遞》系列文章，針對華政考研各科、各門熱點(diǎn)問題、關(guān)鍵知識點(diǎn)問題、重要基礎(chǔ)知識點(diǎn)問題等發(fā)布公眾號文章，為大家的復(fù)習(xí)提供更多的、更好的、更新的思路，一起來看看今天的題目/熱點(diǎn)吧！

二

本期試題

【本熱點(diǎn)所涉科目】：華政經(jīng)濟(jì)法專業(yè)課、法綜經(jīng)濟(jì)法等考研

【建議用時】：15-30分鐘，建議拿出紙筆或者口頭進(jìn)行，好好答題

【材料分析、論述、簡答（6-15分）】

苗某、吳某均為上市公司A股份公司的全資子公司B有限公司員工。2016年12月，苗某收到B有限公司郵件，稱收到A股份公司通知，第二期定向增發(fā)股份方案已獲證監(jiān)會審批通過，請自籌資金者將款項(xiàng)匯入?yún)悄炽y行賬戶，然后公司再通知簽訂協(xié)議。苗某于同年12月21日匯款80萬元至吳某賬戶。2017年1月，苗某（實(shí)際出資人）與吳某（名義股東）簽訂《股權(quán)代持協(xié)議書》，約定：苗某將其擁有A股份公司64620份股權(quán)（12.38元／股），出資金額80萬元，登記至吳某賬戶名下，由吳某對外代為持有，代持期限為自本次非公開發(fā)行結(jié)束之日起39個月。后A股份公司得知股票代持后對上述股票解禁期限予以延長，苗某、吳某未能按照《股權(quán)代持協(xié)議書》約定履行，并在代持期解禁后協(xié)商處理合同糾紛未果。苗某遂起訴要求確認(rèn)《股權(quán)代持協(xié)議書》無效，吳某歸還80萬元投資款及利息。

請對本案進(jìn)行分析評價。

【分析和建議】

本案較難，尤其是，你既要掌握基礎(chǔ)原理，又要能應(yīng)對分析，具有較強(qiáng)的答題能力訓(xùn)練功能，建議考生好好作答，學(xué)習(xí)知識和答法！

三

努力做題

加油哦！

四

參考答案

【參考答案和提示】
裁判要旨上市公司股權(quán)代持協(xié)議因違背證券市場的基本交易規(guī)范，損害廣大投資人的合法權(quán)益而無效。協(xié)議雖無效，但購買股份系委托人真實(shí)意思表示，投資款亦用于認(rèn)購并轉(zhuǎn)化為上市公司股份，故協(xié)議雙方僅能就投資款的現(xiàn)實(shí)價值進(jìn)行分割，不能要求返還投資款?！景盖椤棵缒?、吳某均為上市公司A股份公司的全資子公司B有限公司員工。2016年12月，苗某收到B有限公司郵件，稱收到A股份公司通知，第二期定向增發(fā)股份方案已獲證監(jiān)會審批通過，請自籌資金者將款項(xiàng)匯入?yún)悄炽y行賬戶，然后公司再通知簽訂協(xié)議。苗某于同年12月21日匯款80萬元至吳某賬戶。2017年1月，苗某（實(shí)際出資人）與吳某（名義股東）簽訂《股權(quán)代持協(xié)議書》，約定：苗某將其擁有A股份公司64620份股權(quán)（12.38元／股），出資金額80萬元，登記至吳某賬戶名下，由吳某對外代為持有，代持期限為自本次非公開發(fā)行結(jié)束之日起39個月。后A股份公司得知股票代持后對上述股票解禁期限予以延長，苗某、吳某未能按照《股權(quán)代持協(xié)議書》約定履行，并在代持期解禁后協(xié)商處理合同糾紛未果。苗某遂起訴要求確認(rèn)《股權(quán)代持協(xié)議書》無效，吳某歸還80萬元投資款及利息?！静门小拷K省南京市秦淮區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，《股權(quán)代持協(xié)議書》約定的股權(quán)代持違反公司上市系列監(jiān)管規(guī)定，損害非特定投資人的合法利益，應(yīng)屬無效。因該協(xié)議無效，吳某名下代持股份也無法按約履行，故吳某依據(jù)該協(xié)議收取苗某的80萬元依法應(yīng)予返還。因雙方對協(xié)議無效均有過錯，且代持股份亦發(fā)生虧損，故對利息不予支持。遂判決，雙方簽訂的《股權(quán)代持協(xié)議書》無效，吳某歸還80萬元款項(xiàng)。宣判后，吳某不服，提起上訴。江蘇省南京市中級人民法院審理后認(rèn)為，上市公司股權(quán)清晰系證券市場的基本交易規(guī)范，關(guān)系到以信息披露為基礎(chǔ)的證券市場整體秩序和廣大投資人的合法權(quán)益，上市主體的不實(shí)信息披露和相關(guān)主體對代持行為的刻意隱瞞，違反證券監(jiān)管規(guī)定，有損證券市場秩序和社會公共利益，故《股權(quán)代持協(xié)議書》無效。吳某與苗某之間的權(quán)利義務(wù)均系針對A股份公司64620份股權(quán)而設(shè)定，苗某80萬元雖支付至吳某賬戶，但已用于認(rèn)購并轉(zhuǎn)化為A股份公司定向增發(fā)股份，吳某系按苗某的要求所為，投資購買股份系苗某真實(shí)意思表示。故吳某基于《股權(quán)代持協(xié)議書》取得的并非80萬元款項(xiàng)，而是該款項(xiàng)轉(zhuǎn)化而來的股份，苗某無權(quán)要求返還80萬元購股款。遂判決，《股權(quán)代持協(xié)議書》無效，駁回苗某的其他訴請?！驹u析】本案爭議焦點(diǎn)在于如何判定股權(quán)代持協(xié)議的效力及其法律后果。1.上市公司股權(quán)代持協(xié)議的法律效力。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條第一款的規(guī)定，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人簽訂的股權(quán)代持協(xié)議一般是有效的。作為對比，對于上市公司，證券法第七十八條第二款規(guī)定，信息披露義務(wù)人披露的信息，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，簡明清晰，通俗易懂，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。上市公司保證股權(quán)清晰是資本市場的普遍共識，上市公司是否存在股權(quán)代持是證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重要監(jiān)管內(nèi)容。雖然股權(quán)代持屬于雙方意思自治的合同行為，但因上市公司股權(quán)代持行為涉及有關(guān)金融安全和市場秩序的規(guī)章制度，關(guān)系到不特定的多數(shù)投資者的切身利益和社會公共利益，故上市公司股權(quán)代持協(xié)議應(yīng)為無效。2.上市公司股權(quán)代持協(xié)議無效的法律后果。民法典第一百五十七條規(guī)定，民事法律行為無效后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失，各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。據(jù)此，股權(quán)代持協(xié)議無效的法律后果主要包括：返還財產(chǎn)，即名義股東將公司股權(quán)返還給實(shí)際出資人；折價補(bǔ)償，即名義股東將實(shí)際出資人的出資資金返還或根據(jù)股權(quán)的現(xiàn)有價值折價返還；賠償損失，即公司履行減資程序?qū)①Y本金退還給實(shí)際出資人。分而論之，若名義股東返還股權(quán)給實(shí)際出資人，意味著協(xié)議無效后實(shí)際出資人反而可以持有上市公司股權(quán)，實(shí)際出資人不會受到損失，亦會助長股權(quán)代持違規(guī)行為。若公司履行減資程序向?qū)嶋H出資人退還資本，則會減少公司的注冊資本，損害其他無辜股東和債權(quán)人利益。故股權(quán)代持協(xié)議無效的法律效力應(yīng)限于股權(quán)代持雙方的權(quán)利義務(wù)，不可殃及投資行為。股權(quán)代持協(xié)議無效后，股權(quán)只能歸于名義股東持有，形式上名義股東有不當(dāng)?shù)美?，但更符合上市公司基于對名義股東的信賴基礎(chǔ)建立起來的預(yù)期，且實(shí)際出資人對于股權(quán)代持的利益期待落空，有利于監(jiān)管和抑制實(shí)踐中的股權(quán)代持現(xiàn)象。3.根據(jù)股權(quán)代持雙方貢獻(xiàn)和過錯程度等因素，合理分配投資收益與損失。在代持股權(quán)最終歸屬名義股東的前提下，且投資購買股權(quán)通常是實(shí)際投資者的真實(shí)意思表示，股權(quán)代持協(xié)議無效后的法律后果應(yīng)是名義股東依據(jù)股權(quán)的實(shí)際價值，折價補(bǔ)償實(shí)際投資者，而非名義股東將投資款返還給實(shí)際出資者，性質(zhì)類似返還不當(dāng)?shù)美?，折價補(bǔ)償應(yīng)堅(jiān)持公平原則，避免利益失衡。股份投資是以獲得股份收益為目的并伴隨投資風(fēng)險的行為，折價補(bǔ)償時應(yīng)著重考慮以下因素：一是對投資收益的貢獻(xiàn)程度，即誰實(shí)際承擔(dān)投資期間的機(jī)會成本和資金成本，按照“誰投資、誰收益”原則，將收益主要分配給承擔(dān)投資成本的一方；二是對投資風(fēng)險的交易安排，即考慮誰將實(shí)際承擔(dān)投資虧損的不利后果，按照“收益與風(fēng)險相一致”原則，將損失主要分配給承擔(dān)投資風(fēng)險的一方。

本案案號：（2020）蘇0104民初10519號，（2021）蘇01民終9144號

五

復(fù)習(xí)提醒

法學(xué)學(xué)習(xí)，必須結(jié)合較多的案例和實(shí)踐運(yùn)用，才能擺脫形而上的學(xué)習(xí)，才能形成良性學(xué)習(xí)循環(huán)，才能應(yīng)對華政法學(xué)考研需求。加油！

編輯：小楠學(xué)姐