04-劃分法律要件

• 請求權(quán)基礎(chǔ)

• 特定主體的特定義務(wù)

• 該義務(wù)指向特定的主體，而不是不特定的主體

• 絕對權(quán)效力的規(guī)定不能成為請求權(quán)基礎(chǔ)，因為其并沒有指向特定的主體，而是指向不特定主體的不作為義務(wù)

• 能作為請求權(quán)基礎(chǔ)的是受到侵害的侵權(quán)責(zé)任法以及物權(quán)請求權(quán)

• 該義務(wù)指向特定的義務(wù)，而不僅僅只是一種法律效果

• 該權(quán)利義務(wù)指向特定的主體

• 構(gòu)成請求權(quán)基礎(chǔ)的核心法條具有條件和結(jié)果的連接關(guān)系

• 只規(guī)定條件或結(jié)果的是定義性法條或補(bǔ)充性法條

• 完全法條

• = 一個具有完全的構(gòu)成要件和法律效果的法條

• 基本型法條

• = ? ? ? ? ?一個法律構(gòu)成要件加明確的法律后果

• 如：《合同法》第四十二條 締約過失

• 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

• （一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

• （二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

• （三）有其他違背誠實信用原則的行為。

• 括弧型法條

• = ? ? ? ? ?數(shù)個構(gòu)成要件不同，但法律后果相同，列為一條的情形

• 拆配型法條

• = ? ? ? ? ?原本有兩個以上條文，但因其共同用于很多，為免重復(fù)，立法時合成一個法條，等到適用時再把他們拆開復(fù)歸原形

• 注意：完全法條的完全只是相對的，適用時還需要與其他法條相結(jié)合

• 不完全法條

• 定義型法條

• 內(nèi)涵型法條：通常采取“屬加種差”的方式

• 屬是所屬的上位概念，種差就是區(qū)別于別的意思表示的特征

• 如：《合同法》第十四條

• 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

• （一）內(nèi)容具體確定；

• （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

• 外延型法條：完全或部分指明該概念指涉的對象

• 列舉排斥型法條

• = ? ? ? ? ? 把概念所涉及的具體事務(wù)一一列舉出來，用以說明某一上位概念的法條

• 從正面講，指明了特定概念所指涉的所有對象

• 從反面講，隱含著將未列舉的對象排除于該概念的外延之外

• 例示概括型法條

• = ? ? ? ? ? 將所欲闡明的事項先舉例子，然后再加以抽象、概括的語句

• 注解型法條

• = ? ? ? ? ? 既不說明內(nèi)涵，也不說明外延，而是相當(dāng)于一種立法解釋

• 如：《民法總則 》第二百零五條

• 民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過”“以外”，不包括本數(shù)。

• 補(bǔ)充型法條

• 限制型發(fā)條

• 但書型法條

• 但書指出例外

• 如：《民法總則》第二百零四條

• 期間的計算方法依照本法的規(guī)定，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

• 但書附加限制

• 如：《侵權(quán)責(zé)任法》第二十五條

• 損害發(fā)生后，當(dāng)事人可以協(xié)商賠償費用的支付方式。協(xié)商不一致的，賠償費用應(yīng)當(dāng)一次性支付；一次性支付確有困難的，可以分期支付，但應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的擔(dān)保。

• 除外型法條

• 如：《合同法》第二十二條

• 侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。

• 引用型法條

• 一并參引

• 如：《物權(quán)法》第一百零六條第三款

• 當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。

• 后果參引

• 如：《合同法》第一百一十三條第二款

• 經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

• 擬制型法條

• = ? ? ? ? ?立法者明知兩個案件類型不同，但賦予相同的法律效果，而將兩者視為等同

• 如：《民法總則》第十八條第二款

• 十六周歲以上的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

• 抗辯規(guī)范

• 抗辯的形態(tài)

• 混合形態(tài)

• = ? ? ? ? 抗辯基礎(chǔ)規(guī)范和請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范混合在同一條文中，以“但書”、“除……之外”等條款以直接對抗的形式展現(xiàn)出來

• 如：《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十三條

• 買受人在締約時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時不知道該瑕疵會導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。

• 請求：買受人主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任

• 抗辯：買受人在締約時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵

• 再抗辯：買受人在締約時不知道該瑕疵會導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低

• 獨立形態(tài)

• = ? ? ? ? 有些抗辯權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范以完整的假定條件、行為模式和法律后果的完整形態(tài)表現(xiàn)出來，但還是可以通過上下文的關(guān)聯(lián)等法律的外在體系，相對容易地判斷其與請求權(quán)基礎(chǔ)的對抗性

• 如：《合同法》第九十三條←抗辯：解除權(quán)人超過期限

• 第九十三條當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。

• 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。

• 分散形態(tài)

• = ? ? ? ? 缺少前兩種形態(tài)的直接針對性，凡是與請求規(guī)范效果相異的法律規(guī)范都可能作為抗辯規(guī)范

• 需要適用者運用體系化的思維來綜合把握 請求與抗辯的相關(guān)規(guī)范

• 法律要件分類說和證明責(zé)任劃分

• 證明責(zé)任

• 原告主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)對權(quán)利發(fā)生的要件事實承擔(dān)責(zé)任

• 被告進(jìn)行抗辯的，應(yīng)當(dāng)對權(quán)利妨礙、阻止、消滅等事實承擔(dān)證明責(zé)任

• 法律要件分類說

• 主張法律關(guān)系成立時的證明責(zé)任

• 在作出判決前，主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，沒有舉證或者雖然舉證但是沒有達(dá)到相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)，法官對其主張的基本事實無法形成內(nèi)心確信，致使該基本事實屬于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，該方當(dāng)事人就要承擔(dān)法律關(guān)系不存在的不利后果

• 主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害時的證明責(zé)任

• 對于不存在的事實的主張是不可能舉證的

• 對于主張權(quán)利已經(jīng)消滅的一方來說，所要證明的就是曾經(jīng)存在過的權(quán)利，現(xiàn)在客觀上已經(jīng)不再存在了

• 舉證責(zé)任的特殊規(guī)則

• 法律對于舉證責(zé)任的分配有特別規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照特別規(guī)定確定舉證責(zé)任的分配

• 法律要件分類說的具體運用

• 一般來講，先規(guī)定權(quán)利產(chǎn)生規(guī)范，再隨后規(guī)定障礙和消滅規(guī)范

• 從規(guī)范分配證明責(zé)任

• 同一條文內(nèi)部原則與例外關(guān)系

• 但……除外

• 如：《合同法》第三百零二條第一款

• 承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。

• 旅客賠償請求權(quán)的要件：原告旅客的身份，造成旅客傷亡的損害，損害發(fā)生在運輸過程中

• 妨礙規(guī)范：被告主張傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的

• 除……以外

• 如：《合同法》第三百四十條

• 合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

• 專利申請權(quán)共有成立規(guī)范：發(fā)明創(chuàng)造由當(dāng)事人合作開發(fā)完成

• 權(quán)利妨礙規(guī)范：當(dāng)事人另有約定

• ……不適用前款規(guī)定……

• 如：《合同法》第一百八十六條

• 贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。

• 任意撤銷權(quán)的要件：贈與合同、權(quán)利轉(zhuǎn)移之前

• 妨礙要件：具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。

• 不同條文之間的前后關(guān)系

• 位置在前的條文多為一般性規(guī)定，應(yīng)屬于權(quán)利根據(jù)規(guī)范

• 如：《合同法》第一百零七條

• 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

• 位置在后的條文多為特殊性規(guī)定，應(yīng)屬于權(quán)利妨礙規(guī)范

• 如：《合同法》第一百一十九條

• 當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

• 合同糾紛的證明責(zé)任分配：還須結(jié)合待證事實屬于肯定事實還是否定事實來決定證明責(zé)任分配

• 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條

• 在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任。

• 對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

• 對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

• 如果合同義務(wù)為不作為時，由主張未履行義務(wù)的債權(quán)人承擔(dān)證明責(zé)任

• 侵權(quán)糾紛

• 過錯責(zé)任

• 原告對侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件負(fù)有舉證責(zé)任

• 侵權(quán)行為

• 損害結(jié)果

• 因果關(guān)系

• 過錯

• 被告對減免責(zé)事由負(fù)舉證責(zé)任

• 過錯推定責(zé)任

• 過錯仍然是責(zé)任的構(gòu)成要件，需要進(jìn)行主張

• 但是，被侵權(quán)人或原告不需要負(fù)擔(dān)證明責(zé)任，直接推定：侵權(quán)人具有過錯

• 侵權(quán)人或者被告可以運用證據(jù)予以推翻

• 若推翻，則侵權(quán)不成立

• 若沒有推翻，則侵權(quán)成立

• 無過錯責(zé)任

• 原告對侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件負(fù)有舉證責(zé)任

• 侵權(quán)行為

• 損害結(jié)果

• 因果關(guān)系

• 被告對減免責(zé)事由負(fù)有舉證責(zé)任

• 證明責(zé)任倒置

• 勞動爭議糾紛

• 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條

• 在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

• 效果軸與法律要件分類說的銜接

• 權(quán)利效果軸

• Step One：考察適用范圍

• 超過規(guī)范的適用范圍就沒有規(guī)范的適用

• 如：《合同法》第二條

• 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

• Step Two：考察成立條件

• 法律行為

• 一般合同的成立要件

• 《合同法》第二十五條

• 承諾生效時合同成立。

• 《合同法》第三十二條

• 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

• 要式行為

• 合同

• 如：《合同法 》第一百九十七條

• 借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。

• 借款合同的內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款。

• 結(jié)婚

• 《婚姻法》第八條

• 要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。

• 收養(yǎng)

• 《收養(yǎng)法》第十五條

• 收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童以及社會福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的孤兒的，應(yīng)當(dāng)向民政部門登記。

• 除前款規(guī)定外，收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)由收養(yǎng)人、送養(yǎng)人依照本法規(guī)定的收養(yǎng)、送養(yǎng)條件訂立書面協(xié)議，并可以辦理收養(yǎng)公證；收養(yǎng)人或者送養(yǎng)人要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證。

• 遺囑

• 《繼承法》第十七條

• 公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理。自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。

• 注意：不具有法定或約定的形式，行為的效力取決于是財產(chǎn)行為還是身份行為

• 身份行為：涉及公共利益，應(yīng)該解釋為不成立

• 財產(chǎn)行為：通常認(rèn)為合同無效，但有例外

• 例外一：履行補(bǔ)正合同瑕疵

• 《合同法》第三十六條

·?????? 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

• 《合同法》第三十七條

·?????? 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第五條

·?????? 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

• 例外二：產(chǎn)生新的法律效果

• 如：《合同法》第二百一十五條

·?????? 租賃期限六個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

• 要物行為

• 定金合同

• 保管合同

• 借款合同

• 借用合同

• 代物清償協(xié)議

• 物權(quán)

• 《物權(quán)法》第九條

• 不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

• 依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。

• 《物權(quán)法》第二十三條

• 動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

• 侵權(quán)

• 過錯責(zé)任

• 過錯、行為、損害、因果關(guān)系

• 無過錯責(zé)任

• 行為、損害、因果關(guān)系

• 公平責(zé)任

• 行為、損害、因果關(guān)系

• 無因管理

• 《民法總則》第一百二十一條

• 沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理的人，有權(quán)請求受益人償還由此支出的必要費用。

• 無法定和約定義務(wù)

• 管理他人事務(wù)

• 具有管理的意思

• 管理利于本人

• 不違反本人明示或可推知的意思

• 不當(dāng)?shù)美?/p>

• 《民法總則》第一百二十二條

• 因他人沒有法律根據(jù)，取得不當(dāng)利益，受損失的人有權(quán)請求其返還不當(dāng)利益。

• 一方獲得利益

• 他方受有損失

• 獲得利益和受有損失之間具有因果關(guān)系

• 獲得利益沒有法律上的原因

• Step Three：考察生效條件

• 需要主張權(quán)利生效的一方來證明

• 生效手續(xù)

• 《合同法》第四十四條

• 依法成立的合同，自成立時生效。

• 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

• 附條件和期限

• 《合同法》第四十五條

• 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

• 當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

• 《合同法》第四十六條

• 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

• 所有權(quán)保留

• 《合同法》第一百三十四條

• 當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

• 死因行為

• 死因行為的抗辯，遺囑以死亡生效

• 效力待定合同的追認(rèn)

• 《合同法》第四十七條

• 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

• 相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

• 《合同法》第四十八條

• 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

• 相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

• 《合同法》第五十一條

• 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

• Step Four：考察效力障礙

• 需要主張無效的一方來證明

• 無效：相對無效的情形，絕對無效不需要主張，法院應(yīng)該依職權(quán)查明

• 無效

• 《合同法》第五十二條

• 有下列情形之一的，合同無效：

• （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

• （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

• （三）以合法形式掩蓋非法目的；

• （四）損害社會公共利益；

• （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

• 《合同法》第五十三條

• 合同中的下列免責(zé)條款無效：

• （一）造成對方人身傷害的；

• （二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

• 可撤銷

• 《合同法》第五十四條

• 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

• （一）因重大誤解訂立的；

• （二）在訂立合同時顯失公平的。

• 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

• 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

• 無權(quán)代理

• 《合同法》第四十八條

• 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

• 相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

• 無權(quán)處分

• 除買賣合同外，其他合同效力待定

• Step Five：考察效力的消滅

• 有效的權(quán)利會基于一定的原因而消滅，已經(jīng)消滅的權(quán)利就沒有必要再進(jìn)行以后的考察

• 權(quán)利的消滅：權(quán)利的絕對消滅

• 權(quán)利的相對消滅在變更部分考慮

• 合同解除

• 合意解除

• = ? ? ? ? ? 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同

• 約定解除

• = ? ? ? ? ? 當(dāng)事人在合同中約定的解除條件成熟時，解除權(quán)人可以解除合同

• 法定解除

• 總則規(guī)定解除

• 分則規(guī)定解除

• 合同請求權(quán)消滅

• 合同雖然存在，但是合同已經(jīng)因為履行、提存、抵銷、混同、免除而消滅的，合同履行請求權(quán)就消滅了，所剩的就只有后合同義務(wù)

• 混同：《合同法》第一百零六條

• 免除：《合同法》第一百零五條

• Step Six：考察變更規(guī)范

• 仍在生效的權(quán)利，會基于一定的原因進(jìn)行變更，如果對方仍然按照原來的權(quán)利進(jìn)行主張就面臨變更的抗辯

• 主體變更

• 債權(quán)轉(zhuǎn)讓

• 內(nèi)容變更

• 《合同法》第七十七條

• 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。

• 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

• 作用變更

• 抵押權(quán)順位的變更

• 未登記的權(quán)利變?yōu)榈怯泴沟臋?quán)利

• 法定變更

• 情勢變更

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十六條

• 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

• 給付不能

• 《合同法》第一百一十條

• 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

• （一）法律上或者事實上不能履行；

• （二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費用過高；

• （三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

• Step Seven：考察阻止規(guī)范

• 原來的權(quán)利沒有消滅、變更的話，就會有相應(yīng)的阻止實行的情形

• 存在抗辯權(quán)的話，可以阻止一些責(zé)任的產(chǎn)生

• 延期抗辯權(quán)

• 一般保證人的先訴抗辯權(quán)

• 《擔(dān)保法》第十七條

• 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

• 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

• 有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：

• （一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；

• （二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；

• （三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。

• 混合擔(dān)保中第三人的先訴抗辯權(quán)

• 《物權(quán)法》第一百七十六條

• 被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

• 同時履行抗辯權(quán)

• 《合同法》第六十六條

• 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

• 順序履行抗辯權(quán)

• 《合同法》第六十七條

• 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

• 不安抗辯權(quán)

• 《合同法》第六十八條

• 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

• （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

• （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

• （三）喪失商業(yè)信譽；

• （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

• 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

• 永久抗辯權(quán)

• 訴訟時效抗辯權(quán)

• 《民法總則》第一百八十八條至第一百九十二條

• 限制性抗辯權(quán)

• = ? ? ? ? ?承認(rèn)對方的請求前，但只是有限地支持對方的請求權(quán)

• 如：《繼承法》第三十三條：在遺產(chǎn)不足的情況下，雖然承認(rèn)了被繼承人的債權(quán)人的請求權(quán)，但是繼承人可以行使該限制性抗辯權(quán)，法院稚嫩在遺產(chǎn)范圍內(nèi)支持債權(quán)人

• Step Eight：考察責(zé)任減免規(guī)范

• 如果責(zé)任承擔(dān)不可避免，還會有一些法定和約定的減免責(zé)事由

• 法定的免責(zé)事由

• 不可抗力（《合同法》第一百一十七條&《侵權(quán)責(zé)任法》第二十九條）

• 范圍

• 自然災(zāi)害

• 戰(zhàn)爭

• 社會異常事件

• 政府行為

• 適用

• 有些當(dāng)事人會在合同中明確約定不可抗力的范圍和適用條件以及法律后果，但是這種約定經(jīng)常是縮小或者排除不可抗力的適用，屬于無效的約定

• 法律后果

• 不是所有符合不可抗力的情形都會導(dǎo)致全部免責(zé)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不可抗力造成的影響來確定免除的責(zé)任

• 正當(dāng)防衛(wèi)

• 緊急避險

• 緊急救助行為

• 《民法總則》第一百八十四條

• 因自愿實施緊急救助行為造成受助人損害的，救助人不承擔(dān)民事責(zé)任。

• 受害人故意

• 《侵權(quán)責(zé)任法》第二十七條

• 損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔(dān)責(zé)任。

• 第三人原因

• 《侵權(quán)責(zé)任法》第二十八條

• 損害是因第三人造成的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

• 《侵權(quán)責(zé)任法》分則對免責(zé)作出特殊規(guī)定的，適用分則的規(guī)定

• 合同約定的免責(zé)事由

• 不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，則是合法有效的

• 法定免責(zé)事由

• 受害人過錯

• 《侵權(quán)責(zé)任法》第二十六條

• 被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。

• 雙方違約

• 《合同法》第一百二十條

• 當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

• 沒有采取適當(dāng)措施造成的擴(kuò)大損失

• 《合同法》第一百一十九條

• 當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

• 當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。

• 違約金過高

• 《合同法》第一百一十四條

• 當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

• 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

• 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

• 不可預(yù)見規(guī)則抗辯

• 《合同法》第一百一十三條

• 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

• 經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

• 損益相抵

• 防衛(wèi)過當(dāng)

• 避險過當(dāng)

• 合同約定的減責(zé)事由

• 不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，則是合法有效的

• 限制抗辯

• 遺產(chǎn)債務(wù)限額抗辯

• 《繼承法》第三十三條

• 繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任。

• 有限責(zé)任抗辯

• 公司股東

• 《公司法》第三條第二款

• 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

• Step Nine：考察其他權(quán)利規(guī)范

• 在少數(shù)情況下，還會產(chǎn)生新的權(quán)利抗辯

• 如：留置權(quán)的抗辯

• Step Ten：考察其他法律關(guān)系

• 如：原告主張借貸，被告主張贈與

• 證明責(zé)任劃分的重要意義

• 證明責(zé)任的重要作用

• 證明責(zé)任劃定了主張責(zé)任的范圍

• 證明責(zé)任先于主張責(zé)任而存在，并且決定著主張責(zé)任的分配

• 證明責(zé)任劃定了舉證責(zé)任的范圍

• 如果不屬于免證的事實，對自己一方的主張，需要提交相應(yīng)的證據(jù)證明

• 證明責(zé)任劃定了論證責(zé)任的范圍

• 提出法律方案的一方不僅要證明該事實，還要對該事實的法律適用進(jìn)行論證

• 當(dāng)事實和法律之間存在落差的時候，就需要通過解釋予以彌補(bǔ)

• 涉及到評價性的構(gòu)成要件時，需要充分地論證得出這種評價的正當(dāng)性

• 要件訴訟思維導(dǎo)圖

• 左右按照客觀證明責(zé)任進(jìn)行劃分

• 上中下按照三段論的格局布置

• 上面是作為大前提的法律規(guī)范

• 下面是作為小前提的案件事實

• 中間是兩者相連接的要件事實在具體訴訟程序中的推進(jìn)

• 充分條件的整體性和對抗性

• 整體性

• 從邏輯上來講，請求權(quán)通過民事訴訟得以實現(xiàn)，取得預(yù)期的效果，需要具備權(quán)利已生效、權(quán)利未消滅、權(quán)利無抗辯、權(quán)利無減免責(zé)事由等所有情況

• 對抗性

• 階段性