2022年10月26日，西安中院對(duì)騰訊訴抖音《云南蟲(chóng)谷》侵權(quán)一案作出一審判決，判決抖音以每集200萬(wàn)元，共計(jì)賠償騰訊經(jīng)濟(jì)損失3200萬(wàn)元。《云南蟲(chóng)谷》是騰訊公司旗下企鵝影視出品的懸疑冒險(xiǎn)網(wǎng)絡(luò)劇，改編自天下霸唱小說(shuō)《鬼吹燈之云南蟲(chóng)谷》。原告騰訊公司發(fā)現(xiàn)，2021年8月30日《云南蟲(chóng)谷》在騰訊視頻獨(dú)播之后，抖音上存在大量用戶上傳的該劇剪輯片段，于是在2021年9月22日，向西安市中級(jí)人民法院起訴。

剪輯類短視頻屬于二次創(chuàng)作短視頻的一種類型，騰訊訴抖音《云南蟲(chóng)谷》侵權(quán)一案爭(zhēng)議主要在于抖音對(duì)侵權(quán)行為是否履行了平臺(tái)的管理義務(wù)。剪輯類短視頻是對(duì)原有故事情節(jié)的機(jī)械拼接，二次創(chuàng)作出來(lái)的作品并不具備獨(dú)創(chuàng)性，但影評(píng)類短視頻則融入了創(chuàng)作者對(duì)原影視作品的思考與獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，那么影評(píng)類二次創(chuàng)作的短視頻是否構(gòu)成侵權(quán)呢？

影評(píng)類二次創(chuàng)作短視頻概述

短視頻是指在互聯(lián)網(wǎng)媒體上傳播的，時(shí)長(zhǎng)在5分鐘以下的視頻，其通常由連續(xù)畫(huà)面、背景音樂(lè)和字幕組成，并具有便捷性、時(shí)效性等特點(diǎn)。根據(jù)短視頻產(chǎn)生方式不同，可分為原創(chuàng)短視頻和二次創(chuàng)作短視頻，二次創(chuàng)作短視頻是在原作品的文字、圖像和人物的基礎(chǔ)上，通過(guò)重新剪輯、旁白解說(shuō)等方式制作。影評(píng)類二次創(chuàng)作短視頻是對(duì)電視劇或電影部分情節(jié)的解讀和分析，創(chuàng)作者所呈現(xiàn)出來(lái)的內(nèi)容是自己觀看影視劇情并通過(guò)思考后得出的理解和總結(jié)，并在短視頻中加入旁白和錄制解說(shuō)，表達(dá)出個(gè)人對(duì)影視劇情的見(jiàn)解和觀點(diǎn)的短視頻。

影評(píng)類二次創(chuàng)作短視頻的侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)

以“X分鐘帶你看完電影”的影評(píng)類短視頻在短視頻平臺(tái)上非常常見(jiàn)，2017年臺(tái)灣知名影評(píng)UP主谷阿莫就因?yàn)槲唇?jīng)授權(quán)使用擁有版權(quán)的影片剪輯短視頻被訴侵權(quán)。谷阿莫也回應(yīng)稱自己只截取了視頻百分之一到十分之一的內(nèi)容，符合著作權(quán)合理使用原則。谷阿莫的抗辯主要涉及《著作權(quán)法》第二十四條第二款的規(guī)定，即為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。但“適當(dāng)引用”應(yīng)如何定性，到底引用原作品多少部分才構(gòu)成侵權(quán)，并無(wú)一個(gè)明確的結(jié)論，本文主要從以下三個(gè)方面介紹使用他人作品是否屬于合理使用的情形:

（1）原作品的內(nèi)容是否被適當(dāng)使用

適當(dāng)使用主要可分為引用目的適當(dāng)和引用比例適當(dāng)兩個(gè)方面。首先，從引用目的上來(lái)說(shuō)，二次創(chuàng)作類短視頻雖然不能直接獲得經(jīng)濟(jì)利益，但短視頻創(chuàng)作者通過(guò)引用具有較高知名度的影視作品進(jìn)行解說(shuō)，其一方面可以利用影視劇的知名度吸引粉絲觀看自己創(chuàng)作的短視頻，在短時(shí)間內(nèi)能夠從一眾短視頻中脫穎而出，收獲龐大的粉絲群體，同時(shí)創(chuàng)作者可以以粉絲基礎(chǔ)為依托，接到各大品牌的廣告推廣，獲得推廣費(fèi)用，加之短視頻平臺(tái)推廣的邊際成本較低，創(chuàng)作者能夠以較低的成本獲取高額收益；另一方面，粉絲效應(yīng)也能夠進(jìn)一步轉(zhuǎn)化為直播間的產(chǎn)品銷量，粉絲高額打賞等直觀利潤(rùn)。因此，二次創(chuàng)作短視頻不可避免地容易落入以營(yíng)利為目的的商業(yè)性使用范疇。

其次，從引用比例上來(lái)說(shuō)，需要確認(rèn)創(chuàng)作者是否引用了影視劇的關(guān)鍵內(nèi)容和主要情節(jié)。在優(yōu)酷網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司與深圳市蜀黍科技有限公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛一案中，被告截取了涉案電視劇《三生三世十里桃花》中382幅畫(huà)面進(jìn)行圖解式劇情解析，并引用涉案劇集的關(guān)鍵畫(huà)面、主要情節(jié)，法院認(rèn)為涉案圖片集幾乎全部為原有劇集已有的表達(dá)，具體表達(dá)內(nèi)容并未發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出以評(píng)論為目的適當(dāng)引用必要性的限度。

（2）引用行為是否影響原作品的正常使用

即創(chuàng)作者引用原作品進(jìn)行影視解說(shuō)，是否會(huì)在原電視與電影作品之間產(chǎn)生替代效果。在上述《三生三世十里桃花》維權(quán)案件中，被告呈現(xiàn)出影視劇情的關(guān)鍵畫(huà)面和主要情節(jié)，使得觀眾在看過(guò)被告制作的短視頻以后便認(rèn)為自己已經(jīng)了解了劇情全部?jī)?nèi)容或者關(guān)鍵情節(jié)，加之電視劇本身時(shí)間較長(zhǎng)，大部分觀眾也并沒(méi)有一個(gè)整塊的時(shí)間可以用來(lái)追劇，通過(guò)短視頻的形式能夠最大程度上節(jié)約時(shí)間成本，又可以使觀眾充分感受影視劇中的愛(ài)恨別離，達(dá)到愉悅身心的目的，但此種行為也導(dǎo)致原作者創(chuàng)作的影視劇在事實(shí)及主觀感受上均不能再對(duì)觀眾產(chǎn)生吸引力，導(dǎo)致原作品觀眾分流，二次創(chuàng)作的短視頻對(duì)原作品起到了實(shí)質(zhì)性替代作用，影響了原作品的正常使用。

（3）不合理地使用是否損害原著作權(quán)人合法利益

影視解說(shuō)類二次創(chuàng)作的短視頻，不可避免地會(huì)再現(xiàn)影視作品本身，但二次創(chuàng)作類短視頻若具有較高的獨(dú)創(chuàng)性，只是適當(dāng)引用了原作品的部分情節(jié)，并不是對(duì)原作品簡(jiǎn)單的復(fù)述和呈現(xiàn)，而形成了個(gè)人立場(chǎng)鮮明的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，構(gòu)成著作權(quán)法規(guī)定的作品，便屬于合理使用情形。但二次創(chuàng)作的短視頻若完全以原影視劇情為基礎(chǔ)，未顯著體現(xiàn)創(chuàng)作者的智力勞動(dòng)和獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，屬于侵害原作品著作權(quán)的行為。在《三生三世十里桃花》維權(quán)案件中，法院認(rèn)為公眾可通過(guò)瀏覽圖片集快捷地獲悉涉案劇集的關(guān)鍵畫(huà)面、主要情節(jié)，已經(jīng)影響涉案劇集的正常使用，對(duì)原作品的市場(chǎng)價(jià)值造成了實(shí)質(zhì)性影響。被告以圖解劇情的方式對(duì)原影視劇內(nèi)容進(jìn)行解說(shuō)，雖然一定程度上能夠起到對(duì)原作品的宣傳效果，但其并非向公眾提供保留劇情懸念的推介、宣傳信息，而涵蓋了涉案劇集的主要?jiǎng)∏楹完P(guān)鍵畫(huà)面。不可避免地會(huì)造成原作品的分流，會(huì)減少原作品的流量和利益，不符合權(quán)利人需求的宣傳效果，損害了權(quán)利人的合法權(quán)益。

綜上所述，二次創(chuàng)作的短視頻創(chuàng)作者可以從引用目的、引用比例、是否會(huì)對(duì)原作品產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響、是否會(huì)侵害原著作權(quán)人的利益等方面來(lái)判斷短視頻是否構(gòu)成侵權(quán)。若短視頻創(chuàng)作者在制作短視頻時(shí)能夠融入自己的思考，這種思考是根據(jù)自己的生活經(jīng)驗(yàn)和人生閱歷所得出的，且恰當(dāng)引用影視劇中部分片段，客觀上能夠?yàn)樵髌芬鳎话闱闆r下不會(huì)引發(fā)著作權(quán)人的追訴，但如果對(duì)著作權(quán)人的利益造成了實(shí)質(zhì)性影響，便涉嫌著作權(quán)侵權(quán)。

影評(píng)類二次創(chuàng)作短視頻的合理使用路徑

無(wú)論是電視劇或電影，還是其他類型的作品，著作權(quán)人在創(chuàng)作原作品時(shí)都耗費(fèi)了極大的精力與成本，著作權(quán)法有利于鼓勵(lì)創(chuàng)新，保護(hù)作品權(quán)利人的合法權(quán)益，但在權(quán)利保護(hù)時(shí)也開(kāi)辟出了部分合理使用的空間，以推動(dòng)整個(gè)社會(huì)文藝事業(yè)的協(xié)同發(fā)展。因此，二次創(chuàng)作短視頻的創(chuàng)作者在使用原作品時(shí)應(yīng)該注意以下問(wèn)題：

一是在創(chuàng)作時(shí)間節(jié)點(diǎn)上，短視頻創(chuàng)作者應(yīng)該盡量避免引用正在熱映及未上映的電影或電視劇，創(chuàng)作者針對(duì)影片或劇情的解讀會(huì)涉及劇透，適當(dāng)引用的比例也無(wú)法準(zhǔn)確衡量，侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)較高；二是二次創(chuàng)作者應(yīng)該避免簡(jiǎn)單同質(zhì)化的搬運(yùn)；即使介紹也盡量著重創(chuàng)作者本身基于該影視作品得到的理解和思考，不宜過(guò)多呈現(xiàn)劇情；三是為避免侵權(quán)，可以與作品的原權(quán)利人之間達(dá)成合作，借助短小精悍的短視頻推廣原作品，在各大平臺(tái)上為原作品引流，雙方實(shí)現(xiàn)利益共贏。

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