weibo.com/u/3153511812 作者：左寧刑訴??

#2022左寧刑訴主觀題考點突破#考點17：判處死刑立即執(zhí)行案件復(fù)核后的處理

一、三個發(fā)回，兩個核準(zhǔn)，一個可改可回。

《刑訴解釋》第429條，最高人民法院復(fù)核死刑案件，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：

（1）原判認(rèn)定事實和適用法律正確、量刑適當(dāng)、訴訟程序合法的，應(yīng)當(dāng)裁定核準(zhǔn)；

（2）原判認(rèn)定的某一具體事實或者引用的法律條款等存在瑕疵，但判處被告人死刑并無不當(dāng)?shù)?，可以在糾正后作出核準(zhǔn)的判決、裁定；

（3）原判事實不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判；

（4）復(fù)核期間出現(xiàn)新的影響定罪量刑的事實、證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判；

（5）原判認(rèn)定事實正確、證據(jù)充分，但依法不應(yīng)當(dāng)判處死刑的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判；根據(jù)案件情況，必要時，也可以依法改判；

（6）原審違反法定訴訟程序，可能影響公正審判的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判。

【考點提示】

請重點把握最高人民法院復(fù)核處理的“三二一”：

u?三個發(fā)回：

1.事實不清，發(fā)回；

2.新的事實，發(fā)回；

3違反程序，發(fā)回；

u?兩個核準(zhǔn)：

1.直接核準(zhǔn)：全都正確，直接核準(zhǔn)。

2.糾正核準(zhǔn)：糾正瑕疵，裁定核準(zhǔn)。

u?一個可改可回：

可改可回：事實對，不該死，可改判，可發(fā)回。

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二、發(fā)回重審的處理：

《刑訴解釋》第430條，最高人民法院裁定不予核準(zhǔn)死刑的，根據(jù)案件情況，可以發(fā)回第二審人民法院或者第一審人民法院重新審判。

對最高人民法院發(fā)回第二審人民法院重新審判的案件，第二審人民法院一般不得發(fā)回第一審人民法院重新審判。

第一審人民法院重新審判的，應(yīng)當(dāng)開庭審理。第二審人民法院重新審判的，可以直接改判；必須通過開庭查清事實、核實證據(jù)或者糾正原審程序違法的，應(yīng)當(dāng)開庭審理。

《刑訴解釋》第431條，高級人民法院依照復(fù)核程序?qū)徖砗髨笳堊罡呷嗣穹ㄔ汉藴?zhǔn)死刑，最高人民法院裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回高級人民法院重新審判的，高級人民法院可以依照第二審程序提審或者發(fā)回重新審判。

《刑訴解釋》第432條，最高人民法院裁定不予核準(zhǔn)死刑，發(fā)回重新審判的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭審理，但本解釋第四百二十九條第四項、第五項規(guī)定的案件（新事實、不該死）除外。

《刑訴解釋》第433條，依照本解釋第四百三十條、第四百三十一條發(fā)回重新審判的案件，第一審人民法院判處死刑、死刑緩期執(zhí)行的，上一級人民法院依照第二審程序或者復(fù)核程序?qū)徖砗螅瑧?yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回重新審判。但是，第一審人民法院有刑事訴訟法第二百三十八條規(guī)定的情形或者違反刑事訴訟法第二百三十九條規(guī)定（違反法律規(guī)定的訴訟程序）的除外。

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三、死刑復(fù)核階段的法律援助

1.最高院找司法部：最高人民法院復(fù)核死刑案件，被告人申請法律援助的，應(yīng)當(dāng)通知司法部法律援助中心指派律師為其提供辯護(hù)。（《關(guān)于為死刑復(fù)核案件被告人依法提供法律援助的規(guī)定》第1條）

2.高院送達(dá)應(yīng)告知：高級人民法院在向被告人送達(dá)依法作出的死刑裁判文書時，應(yīng)當(dāng)書面告知其在最高人民法院復(fù)核死刑階段可以委托辯護(hù)律師，也可以申請法律援助；被告人申請法律援助的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)提出，法律援助申請書應(yīng)當(dāng)隨案移送。（《關(guān)于為死刑復(fù)核案件被告人依法提供法律援助的規(guī)定》第2條）

3.刑辯三年有經(jīng)驗：司法部法律援助中心在接到最高人民法院法律援助通知書后，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)指派具有三年以上刑事辯護(hù)執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的律師擔(dān)任被告人的辯護(hù)律師，并函告最高人民法院。（《關(guān)于為死刑復(fù)核案件被告人依法提供法律援助的規(guī)定》第4條）

4.拒絕辯護(hù)應(yīng)準(zhǔn)許：最高人民法院應(yīng)當(dāng)告知或者委托高級人民法院告知被告人為其指派的辯護(hù)律師的情況。被告人拒絕指派的律師為其辯護(hù)的，最高人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。（《關(guān)于為死刑復(fù)核案件被告人依法提供法律援助的規(guī)定》第5條）

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題目：

甲、乙共同殺害丙被某市中級人民法院判處死刑立即執(zhí)行，甲不服上訴，某省高級人民法院維持原判，案件報至最高人民法院進(jìn)行復(fù)核。

［問題］

1.如果最高人民法院經(jīng)過審理認(rèn)為，雖然原判判處甲、乙死刑并無不當(dāng)，但在認(rèn)定犯罪時間方面存在瑕疵，最高人民法院可否裁定不予核準(zhǔn)死刑，并將案件撤銷原判、發(fā)回重新審判？為什么？

2.如果最高人民法院在復(fù)核過程中發(fā)現(xiàn)了甲未達(dá)刑事責(zé)任年齡的新證據(jù)，最高人民法院可否對甲改判？為什么？

3.如果最高人民法院經(jīng)過審理認(rèn)為，原判對甲的死刑判決、裁定認(rèn)定事實正確，只是對乙的死刑判決、裁定認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足的，可否對乙改判？為什么？

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答案：

1.不可以。

根據(jù)《刑訴解釋》第429條的規(guī)定，最高人民法院復(fù)核死刑案件，原判認(rèn)定的某一具體事實或者引用的法律條款等存在瑕疵，但判處被告人死刑并無不當(dāng)?shù)模梢栽诩m正后作出核準(zhǔn)的判決、裁定。

本案中，最高人民法院認(rèn)為在認(rèn)定犯罪時間方面存在瑕疵，但判處甲、乙死刑并無不當(dāng)?shù)模梢栽诩m正瑕疵后作出核準(zhǔn)死刑的裁判，無需將案件撤銷原判，發(fā)回重審。

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2.不可以。

根據(jù)上述《刑訴解釋》第429條的規(guī)定，復(fù)核期間出現(xiàn)新的影響定罪量刑的事實、證據(jù)的，最高人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判。

本案中，最高人民法院在復(fù)核過程中發(fā)現(xiàn)了甲未達(dá)刑事責(zé)任年齡的新證據(jù)，只能將案件發(fā)回重審，不可以對甲改判。

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3.不可以。

《刑訴解釋》第429條規(guī)定，最高人民法院復(fù)核死刑案件，認(rèn)為原判事實不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審判。

本案中，最高人民法院經(jīng)過審理認(rèn)為對乙的死刑判決、裁定認(rèn)定事實不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)將全案撤銷原判、發(fā)回重審，不可以對乙改判。