7月7日，國家市場監(jiān)管總局公布對22起互聯(lián)網(wǎng)領域未依法申報經(jīng)營者集中案的行政處罰，其中8起涉及滴滴、6起涉及阿里、5起涉及騰訊、2起涉及蘇寧、1起涉及美團，單一案件頂格處罰50萬元。

今年以來，市場監(jiān)管總局持續(xù)發(fā)力，已發(fā)布超40起未依法申報經(jīng)營者集中案的行政處罰。這也意味著，繼去年12月市場監(jiān)管總局開出互聯(lián)網(wǎng)反壟斷首張罰單后，并購本身的壟斷屬性被重視，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)未依法申報經(jīng)營者集中的處罰風險大幅上升。

接受采訪的專家認為，互聯(lián)網(wǎng)巨頭所謂“獵殺式”并購可能會受到更嚴格的監(jiān)管，“防止資本無序擴張”將成為常態(tài)化的監(jiān)管思路。

22起處罰案件所涉何事

本輪22起因實施經(jīng)營者集中案被罰案件，8起涉及滴滴、6起涉及阿里、5起涉及騰訊、2起涉及蘇寧易購、1起涉及美團，單一案件頂格處罰50萬元。

違法事由分兩種，設立合營企業(yè)違法實施經(jīng)營者集中以及收購股權違法實施經(jīng)營者集中。

從處罰事由一定程度得以窺見平臺巨頭的投資模式和商業(yè)布局。

蘑菇街和小紅書可見騰訊在社區(qū)和購物平臺方面的發(fā)力。小紅書是網(wǎng)絡購物和社交平臺，是深受年輕群體的“種草社區(qū)”，蘑菇街也是女生專屬的一站式消費平臺。小紅書官網(wǎng)稱，月活躍用戶數(shù)過億，其中70%用戶是90后，并持續(xù)快速增長。

小紅書已經(jīng)歷6輪融資，騰訊和阿里均為重要的投資方。此次被處罰的交易發(fā)生在2020年8月21日，騰訊通過對小紅書增資獲得其4.49%股權，使得其持有小紅書的股權從原有的8.7%增至13.19%，并獲得控制權。2020年8月21日完成股權變更登記手續(xù)。

騰訊對蘑菇街的股權收購更早，發(fā)生在2016年2月，騰訊向蘑菇街增資，增資后持有蘑菇街11.7%的股權并取得控制權。

除了對社區(qū)和零售電商的布局，騰訊在2013年9月收購搜狗36.5%股權。還在2011年7月就瞄準主營PC安全業(yè)務的獵豹，合計認購獵豹移動10%的股權并取得控制權。

與騰訊相比，阿里主要在零售電商縱深布局，包括線上與線下、供應鏈與經(jīng)營終端。收購的紐仕蘭、天鮮配補充生鮮供應鏈；還與零售巨頭百聯(lián)集團合作，設立合營企業(yè)——上海逸刻新零售網(wǎng)絡科技有限公司加強線下零售力量。

除卻對擴張自身零售版圖，阿里還跨界收購恒大足球。2014年6月26日，廣州恒大足球、恒大地產(chǎn)與阿里網(wǎng)絡簽署《增資協(xié)議》，阿里網(wǎng)絡以（略）取得廣州恒大足球50%的股權。該次交易完成后，阿里網(wǎng)絡與恒大地產(chǎn)共同控制廣州恒大足球。

這起發(fā)生于2014年的交易，也在此次被集中處罰的案例中。

VIE架構不再是擋風窗

此前，涉及VIE架構的互聯(lián)網(wǎng)平臺是否要進行經(jīng)營者集中申報規(guī)則不夠明確。一定程度上這也使得互聯(lián)網(wǎng)公司通過大舉并購迅速擴張，也就有了上述平臺巨頭們在各個領域的合縱連橫。

去年12月市場監(jiān)管總局對阿里巴巴投資公司收購銀泰商業(yè)股權、閱文收購新麗傳媒控股有限公司股權、豐巢收購中郵智遞科技有限公司股權等三起未依法申報違法實施經(jīng)營者集中案公布，開出互聯(lián)網(wǎng)領域反壟斷首張罰單，并表示“互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不是反壟斷法外之地”，明確釋放出加強互聯(lián)網(wǎng)領域反壟斷監(jiān)管的信號。

此外，今年2月正式發(fā)布的《平臺經(jīng)濟反壟斷指南》中也明確VIE架構的經(jīng)營者集中屬于反壟斷審查范圍。

武漢大學法學院副教授周圍表示，互聯(lián)網(wǎng)平臺具有明顯的生態(tài)化商業(yè)系統(tǒng)特點，也就是說平臺基于自身的核心業(yè)務，大量并購相關聯(lián)市場，進一步擴大在核心業(yè)務上的市場支配力量，自我優(yōu)待、鏈接封禁等行為隨之而來。

“基于平臺的商業(yè)生態(tài)會進一步放大這些行為的反競爭效果，一旦不被該平臺的生態(tài)接納，對于市場其他競爭對手的影響會成倍增加?！敝車嬖V21世紀經(jīng)濟報道記者，所以要從源頭上，在經(jīng)營者集中階段就嚴格審查。

北京安杰律師事務所創(chuàng)始合伙人顧正平認為，互聯(lián)網(wǎng)巨頭所謂“獵殺式”并購可能會受到更嚴格的監(jiān)管，“防止資本無序擴張”將成為常態(tài)化的監(jiān)管思路。

顧正平表示，根據(jù)實務經(jīng)驗，即使持股很小的少數(shù)股權投資都有可能觸發(fā)申報義務，是否申報需要結合公司治理和投票權安排等綜合考慮。相關企業(yè)應注意這方面的合規(guī)風險。

執(zhí)法監(jiān)管密集化、常態(tài)化

從22起案件調查時間來看，主要集中在今年的3月份和4月份。反映出今年反壟斷執(zhí)法密集化、常態(tài)化的態(tài)勢。

今年3月12日，市場監(jiān)管總局集中發(fā)布對騰訊收購猿輔導、百度收購小魚集團等10起違法實施經(jīng)營者集中案件的處罰決定書。

4月30日，國家市場監(jiān)管總局又公布對9起互聯(lián)網(wǎng)領域未依法申報經(jīng)營者集中案的行政處罰，認定騰訊、美團、滴滴、蘇寧、螞蟻金服等公司的相關并購案構成違法實施經(jīng)營者集中。

此次一口氣再次公布22起平臺巨頭并購案構成違法實施經(jīng)營者集中案。今年已公開超過40起應申報未申報被罰案件。

而2020年全年該類案件的數(shù)字為13起。

顧正平表示，這次和此前多次集中公布處罰案例彰顯了反壟斷局堅決貫徹落實中央關于“強化反壟斷和防止資本無序擴張，堅決維護公平競爭市場環(huán)境”的相關要求。

“十四五”規(guī)劃中也提到“依法依規(guī)加強互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟監(jiān)管，明確平臺企業(yè)定位和監(jiān)管規(guī)則，完善壟斷認定法律規(guī)范，打擊壟斷和不正當競爭行為”?！翱梢姺磯艛鄨?zhí)法已成為今年政府的工作重點，而且不僅是互聯(lián)網(wǎng)領域會持續(xù)加強反壟斷執(zhí)法，其他領域也會展開嚴格的反壟斷監(jiān)管?！鳖櫿椒Q。

值得注意的是，此次22家被處罰企業(yè)，違法交易時間最早的為十年前，分別是2011年騰訊收購獵豹，蘇寧與三菱重工建立合營企業(yè)。

顧正平解釋稱，違法實施經(jīng)營者集中的追溯期比較特殊，只要違法行為仍在持續(xù)，即沒有補報就一直處于違法行為的持續(xù)狀態(tài)，那么執(zhí)法機關就可以追溯進行調查處罰。

“這也意味著，隨著執(zhí)法的深入，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)包括其他企業(yè)此前的應申報未申報案件，都會相應處理。”顧正平說。