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人大法學考研【知行法學丨法理學入門筆記(二):法哲學部分】

2020-12-20 16:21 作者:知行法學  | 我要投稿
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正如朱景文老師所言:“任何一個學科都有自己的學科體系,但它不是虛無縹緲、看不見摸不著的東西。從教材體系入手,是對學科體系研究的最簡便易行的辦法?!比舜蠓ɡ韺W課本分為三大部分——法哲學、法社會學以及法實證論,這三部分分別是從法之上、法之外和法之內(nèi)的角度去分析解讀法理學,典型的學術(shù)流派和研究方法分別對應(yīng):法哲學(又稱“法的一般理論”)、法社會學(又稱“法與社會”)、實證法學(又稱“法的制定和實施”)。

(1)法哲學的內(nèi)容相對抽象,主要講法的概念、性質(zhì)、作用、價值、原則、歷史等法本身的內(nèi)容,重在理解,需要考生有一定的理論素養(yǎng)和知識積淀;
(2)法社會學主要從經(jīng)濟、政治、社會、文化等法制以外的角度理解法,研究法與法之外因素之間的關(guān)系,從考試層面而言相對來說比較簡單;
(3)法實證論主要從立法、執(zhí)法、司法、守法等角度研究法的運作,從考試角度而言講要求比較細致,因為不僅涉及到法在實際運作中的情況,還涉及到很多概念的區(qū)分和厘清,需要大家對概念和體系進行精細化掌握并靈活運用。

(一)法的概念

法的概念這一章的邏輯:法的概念這一章是按照“法的詞源——法的形式——法的本質(zhì)”的邏輯鏈闡述法的概念的。

法的詞源首先從法這個詞的含義去分析法是什么,接著從法的形式分析法的性質(zhì)特征(三性)以及法的三種表現(xiàn)形式,最后從法的形式過渡到法的本質(zhì),從法與公平正義的關(guān)系、法所反映的公正的性質(zhì)以及法的基礎(chǔ)三方面探討古今中外各法學派的觀點,從而引出從“國家——階級關(guān)系——物質(zhì)生活條件”的關(guān)系鏈理解法的本質(zhì)的馬克思主義法學觀,得出結(jié)論:法是反映由一定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級意志的,由國家制定或認可并由國家強制力保障實施的,通過規(guī)定社會關(guān)系參加者權(quán)利義務(wù)的方式實現(xiàn)的規(guī)范體系。(國家強制性+權(quán)利義務(wù)性+國家意志性)

(二)法的作用

法的作用是法的實現(xiàn)形式,與法的實施相聯(lián)系。法的作用還與法社會學聯(lián)系緊密,法社會學從某種角度上可以說是關(guān)于法對社會各方面的作用。

法的社會作用和規(guī)范作用之間的關(guān)系:法的社會作用是從法的社會目的和使命的角度理解的法的作用,可分為法的政治職能和社會職能,法的政治職能和社會公共職能兩者是辯證統(tǒng)一的關(guān)系,政治職能作為方向引導法律發(fā)揮作用,社會職能則是法發(fā)揮作用的基礎(chǔ),兩者相互聯(lián)系,相互依賴;法的規(guī)范作用是從法作為工具和手段的角度理解的法的作用,它包括法的調(diào)整作用和保護作用。法的規(guī)范作用和法的社會作用之間是手段和目的的關(guān)系,法的規(guī)范作用作為手段,促進法的社會作用這一目的的實現(xiàn)。

(三)法的價值

從法的作用中可以看出法追求的價值,法的價值也體現(xiàn)在法的適用中,例如對司法公正的追求。

法的價值體系包括價值目標和價值屬性,價值目標是法主動追求的價值,價值屬性是法本身應(yīng)當具有的良好品質(zhì)。

法的價值目標:包括自由、平等與秩序,它們整體可以概括為正義這一價值。法與正義之間的關(guān)系也是合法性與正當性之間的關(guān)系,正義往往作為一種“高級法”的角色為法律提供指導,法律與正義之間也需要保持一定的平衡與張力,歷史上對于正義的理論有亞里士多德的分配正義以及校正正義理論、羅爾斯的正義論。

由于法的價值的內(nèi)容與形態(tài)具有多樣性和特殊性,且法的價值主體在價值觀上存在不同的認識,使得同一法的價值或不同法的價值之間產(chǎn)生沖突。對于法的價值沖突,可以通過定義排除原則、優(yōu)先性原則以及比例平衡原則解決。

(四)法治

人治與法治在中外歷史上是兩種不同的治國方略。在學術(shù)上,人治和法治之爭在西方起源于柏拉圖和亞里士多德,在中國則是法家和儒家爭論的主題。法治有多重含義,但法治的要義在于規(guī)則之治,在于“講規(guī)矩”,規(guī)則之治的前提是有規(guī)則,而規(guī)則不是天上掉下來的,也不是人們頭腦中固有的,規(guī)則有賴于它所反映和調(diào)整的社會關(guān)系的成熟。

對法治最經(jīng)典的定義莫過于先賢亞里士多德對此詮釋:法治的第一層含義指已成立的法律得到普遍的服從,第二層含義指得到服從的法律本身應(yīng)是制定良好的法律,即“良法之治”。

法治的基本要求貫穿于立法、執(zhí)法、司法、守法各個環(huán)節(jié),這就要求我們要把和“法治”相關(guān)的命題結(jié)合“實證論”部分一同掌握,才能有的放矢。法制指法律制度,是法治的前提。

(五)法制與法律調(diào)整機制

法律調(diào)整機制是法實證論的“總論”,法律調(diào)整機制的階段和要素與立法、執(zhí)法、司法、守法相對應(yīng)。

法律調(diào)整機制的階段:法律調(diào)整機制的階段與立法、執(zhí)法、司法、守法相對應(yīng),包括法律規(guī)范開始生效、法律關(guān)系產(chǎn)生、法律上的權(quán)利義務(wù)得到實現(xiàn)以及法的適用四個階段。其中法的適用是一個機動性的階段,多數(shù)情況下法律調(diào)整至第三階段便結(jié)束,但有些情況下法律調(diào)整需要國家權(quán)力介入,因此需要進入法的適用階段。

根據(jù)法律調(diào)整機制的四個階段可劃分出法律調(diào)整的三個基本要素和一個機動性要素,分別是現(xiàn)行法律規(guī)范、法律關(guān)系、實現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的行為和法的適用,與法律調(diào)整機制的四個階段一一對應(yīng)。


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