庭審致勝全流程-庭中階段

●? 出庭為什么重要——庭中部分概述

●? 庭審目標

●? ☆全面應對一審

●? 建構案件事實

●? 梳理案件脈絡

●? 定位法律關系

●? 重點突破二審

●? 攻方

●? 扭轉(zhuǎn)先入為主，力求反敗為勝

●? 守方

●? 補強一審說理，有力回應上訴

●? 理性對待再審

●? 尋找攻破生效判決的關鍵點

●? 律師庭審誤區(qū)

●? 詳盡的證據(jù) + 完備的法律規(guī)范 = 庭審十拿九穩(wěn)

●? 庭審流于形式、走過場

●? 重視書面意見、輕言辭陳述

●? 在自己構建的法律意見中自說自話

●? 好的庭審

●? 庭審過程

●? 用證據(jù)+表達，證明主張+訴請

●? 律師庭審能力的根基是對案件全部事實和適用法律的掌握

●? 任何庭審技術都是對表達和說服的一種輔助

●? 庭審的目的

●? 獲得法官認同，而不是攻擊對方

●? 律師庭審能力

●? 宏觀

●? 根基層面的根

●? 訴訟策略的選擇

●? 訴訟請求的確定

●? 明確

●? 可執(zhí)行

●? 有依據(jù)

●? 法律關系的定位

●? 案由

●? 要件事實的突出

●? 中觀

●? 細節(jié)層面的枝

●? 客觀方面

●? 應對不同審級的表達重點

●? 應對不同庭審方式的表達重點

●? 應對不同法官的表達重點

●? 主觀方面

●? 切中要害

●? 把握關鍵問題基礎上的邏輯推演

●? 氣場、節(jié)奏、語音、語調(diào)、語速、音量

●? 庭審中非理性因素對法官的影響

●? 尊重與相互尊重

●? 態(tài)度

●? 專業(yè)

●? = 法律功底過硬 + 有效管控情緒

●? 認真

●? 認真是職業(yè)操守

●? 認真 是專業(yè)表現(xiàn)

●? 認真是打動法官和 客戶的法寶

●? 不卑不亢

●? 微觀

●? 技術層面的葉

●? 開場陳述

●? 文書寫作

●? 舉證質(zhì)證

●? 法庭詢問

●? 法庭辯論

●? 最后陳述

●? 組織調(diào)解

●? 完美開場煉成記——開庭陳述的訓練之道

●? 基本要求

●? 簡單（概括）&明確（準確）

●? 三要

●? 訴訟請求要明確

●? 法律關系要清晰

●? 要件事實要有據(jù)可依

●? 三不要

●? 不要同起訴狀、上訴狀

●? 不要宣讀書面文件

●? 不要太展開、太發(fā)散

●? 如何開場陳述（三分鐘內(nèi)）

●? 要挑重點、說梗概

●? 開場陳述不是法庭辯論

●? 不分重點、不分層次復述事件

●? 抓不住重點

●? 聽不進去、印象不深

●? 正確做法

●? 按照時間順序

●? 提煉要件事實

●? 緊緊圍繞請求、主張、緊扣主題

●? 錯誤做法

●? 與案件焦點無關的陳述，與最終裁判關系不大

●? 浪費了通過庭審直接表達觀點的機會

●? 精煉靈活

●? 律師應采用各種靈活的方式讓法官更加直觀地了解案件事實，了解案件背景，理解商業(yè)動機，讓法官可以回溯事件本源，展望裁判影響，取得法官對案件事實的價值認同，正確說服法官站在我方立場思考

●? 精煉 = 重點突出

●? 靈活 = 吸引注意

●? 不要照本宣科，也不要簡單一句“同起訴狀”

●? 同“起訴狀”、“上訴狀”? = 不認真、不直觀、不滿意

●? 照本宣科 = 不直接、不明了、浪費時間

●? 正確做法

●? 理解案件事實有一個循序漸進的過程，想全面、準確理解一個案子，首先要提綱挈領、建構框架，然后再填充血肉

●? = 咬在開庭陳述階段給法官展示一個事實背景、法律邏輯的基本框架結(jié)構

●? 注意點

●? 事實細節(jié)可以有但不能泛濫，注意度的把握，不能太發(fā)散

●? 不要展開詳細論證

●? 事實要件是否成立、能否得到證明以及如何證明、法律觀點能否成立、本案是否具備適用條件

●? 事實陳述宜精不宜多，訴請陳述宜細不宜粗

●? 力爭幾句話給出事實背景【建構框架】

●? 不要反復強調(diào)無爭議事實

●? 談專業(yè)不要拉家常、訴苦

●? 舉證責任有時必不可少

●? 要充分考慮舉證責任

●? 要完成自己的舉證責任

●? 要論證對方的舉證責任

●? 切忌重法理輕法條

●? 法官問：“是不是和起訴狀相同”的應對

●? 回答：我們的訴請請求與起訴狀一致，但是就起訴狀強調(diào)的基本事實和理由，我想再和法官簡要地闡明一下我們想強調(diào)的幾個重點

●? 證據(jù)篇

●? 舉證責任

●? 雙重含義

●? 行為意義的舉證責任 = 主觀上的舉證責任

●? 當事人在具體的民事訴訟中，為避免敗訴的風險而向法院提出證據(jù)證明其主張的一種行為責任

●? 往復轉(zhuǎn)移

●? 結(jié)果意義的舉證責任 = 客觀上的舉證責任

●? 待證事實的存在與否不能確定、真?zhèn)尾幻鲿r，由哪一方當事人對不利后果進行負擔的責任

●? 事前確定，不能轉(zhuǎn)移

●? 原則：誰主張，誰舉證

●? 例外：特殊侵權、勞動爭議

●? 舉證質(zhì)證前的重要準備工作

●? 內(nèi)容準備：舉證質(zhì)證意見大綱 + 庭前舉證質(zhì)證推演

●? 雷德芬表格

●? 建議提前將證據(jù)全部提交

●? 形式準備

●? 核對證據(jù)原件及順序

●? 庭前與當事人當面按證據(jù)目錄順序核對、放置證據(jù)原件

●? 建議由當事人自帶證據(jù)原件前往法庭

●? 若當事人無法自帶原件，一定做好證據(jù)原件交接手續(xù)

●? 庭審后，及時將證據(jù)原件返還當事人

●? 將證據(jù)目錄、舉證意見、質(zhì)證意見電子版提前交書記員

●? 表格版證據(jù)目錄轉(zhuǎn)化為文字版證據(jù)目錄

●? 保證證據(jù)法庭人手一份

●? N+1 or N+3

●? 注意：若無原件，尋找間接證據(jù)和輔助證據(jù)

●? 時限準備

●? 舉證期限可以由當事人協(xié)商，并經(jīng)人民法院準許

●? 法院指定舉證期限

●? 舉證期限屆滿后，當事人提供反駁證據(jù)或者對已經(jīng)提供的證據(jù)的來源、形式等方面的瑕疵進行補正的，人民法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受前款規(guī)定的期間限制

●? 注意：舉證期限屆滿提交證據(jù)，法院如何處理？

●? 1、說明理由，客觀原因逾期or對方無異議

●? 法院采信

●? 2、非故意/重大過失逾期

●? 法院采信 + 訓誡

●? 3、故意/重大過失逾期，但與基本事實有關

●? 法院采信 + 訓誡、罰款

●? 4、無客觀原因、故意/重大過失逾期，與基本事實無關

●? 法院不采信

●? 舉證技巧

●? 當事人陳述

●? 當事人出庭與否的選擇

●? 自認環(huán)節(jié)，不再區(qū)分一般授權或特別授權，而須“明確排除”

●? 律師須更謹慎應對訴訟過程中可能發(fā)生的自認

●? 注意

●? 避免形成不利自認

●? 注意

●? 沉默并非萬能策略

●? 陳述應圍繞證據(jù)進行，謹慎回答法庭提問

●? 書證

●? 出示原件并注意保護原件

●? 書證原件提出確有困難或原件不存在

●? 善用書證提出命令制度

●? 重點內(nèi)容提前標識并提示法庭注意

●? 復雜書證應結(jié)合圖表、摘要演示

●? 外文書證問題

●? 物證

●? 動產(chǎn)證據(jù)原則上應當舉示原物，不宜搬動或不宜保存的，提供復制品、影像資料或者其他替代品，并現(xiàn)場查驗

●? 不動產(chǎn)證據(jù)舉示影像資料，并可到場查驗

●? 視聽資料

●? 提供原始載體

●? 比如：錄像帶、錄音帶、錄影帶等

●? 提供文字整理，強調(diào)重點內(nèi)容

●? 攜帶播放設備盡量當庭播放

●? 電子數(shù)據(jù)

●? 攜帶載體到庭，并對電子數(shù)據(jù)的形成做簡要說明

●? 聊天記錄舉證特別注意主體問題和內(nèi)容問題

●? 內(nèi)容問題：聊天記錄的內(nèi)容真實性和完整性

●? 主題內(nèi)容：證明聊天記錄中的當事人是誰？

●? 名字＋頭像＋聊天過程中提及對方身份，讓對方在聊天記錄中確認身份、透露個人信息

●? 證人證明微信號與對方當事人的對應關系

●? 微信號是否綁定當事人手機號

●? 前往運營商調(diào)取微信使用人的身份信息

●? 《2018版：律師、法官前往“微信”調(diào)查取證流程指南》

●? 證人證言

●? 客觀陳述

●? 把握己方提問機會

●? 著重說明作證的事項與待證事實之間的關聯(lián)性及凸顯出庭作證的必要性

●? 鑒定意見

●? 說明鑒定所依據(jù)的原理、方法、過程、結(jié)論

●? 勘驗筆錄

●? 需要現(xiàn)場勘驗的可提請法院勘驗并制作筆錄

●? 就勘驗事項解釋、說明，并提請法庭注意重要事項

●? 注意

●? 舉證核心原則及方法

●? 以訴訟請求與要件事實為導向，簡要闡述證據(jù)內(nèi)容及證明目的

●? 法官是你最重要的聽眾

●? 語速適中，方便書記員記錄

●? 質(zhì)證技巧

●? 質(zhì)證基本規(guī)則

●? 民訴法解釋第103條

●? 證據(jù)應當在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不得作為認定案件事實的根據(jù)

●? 民訴法解釋第104條、新規(guī)87條

●? 圍繞證據(jù)的真實性、合法性以及與待證事實的關聯(lián)性進行質(zhì)證，并針對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行說明和辯論

●? 新規(guī)60條第1款

●? 當事人在審理前的準備階段或者人民法院調(diào)查、詢問過程中發(fā)表過質(zhì)證意見的證據(jù)，視為質(zhì)證過的證據(jù)

●? 新規(guī)第60條第2款

●? 當事人要求以書面方式發(fā)表質(zhì)證意見，人民法院在聽取對方當事人意見后認為有必要的，可以準許。人民法院應當及時將書面質(zhì)證意見送交對方當事人

●? 新規(guī)第62條

●? 質(zhì)證一般按下列順序進行：（一）原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進行質(zhì)證；（二）被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進行質(zhì)證；（三）第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進行質(zhì)證。人民法院根據(jù)當事人申請調(diào)查收集的證據(jù)，審判人員對調(diào)查收集證據(jù)的情況進行說明后，由提出申請的當事人與對方當事人、第三人進行質(zhì)證。人民法院依職權調(diào)查收集的證據(jù)，由審判人員對調(diào)查收集證據(jù)的情況進行說明后，聽取當事人的意見。

●? 證據(jù)能力

●? 真實性

●? 形式真實

●? 形成過程真實，非偽造

●? 內(nèi)容真實

●? 內(nèi)容真實，能夠反映案件真實情況

●? 合法性

●? 來源合法

●? 適格主體通過合法程序、方法形成或獲取證據(jù)，

●? 反例：村委會證明喪失勞動能力，侵入私人住所獲得的證據(jù)

●? 形式合法

●? 符合法定形式要件

●? 如：域外證據(jù)經(jīng)公證、單位證明需蓋章及簽字

●? 關聯(lián)性

●? 與案件待證事實相關

●? 證據(jù)與案件待證事實間存在客觀聯(lián)系

●? 如：因果關系，條件聯(lián)系等

●? 反例：類似行為、品格證據(jù)非與待證事實相關

●? 質(zhì)證三部曲

●? 證據(jù)能力 → 證明力 → 證據(jù)內(nèi)容

●? 質(zhì)證

●? 當事人陳述

●? 審查當事人陳述是否真實、完整、前后一致

●? 利用規(guī)則詢問當事人

●? 指出陳述與其他證據(jù)間的沖突

●? 書證

●? 先核查原件再發(fā)表質(zhì)證意見

●? 了解書證全部內(nèi)容后再發(fā)表質(zhì)證意見

●? 審查書證是否有瑕疵

●? 注意審查書證形成是否符合法律特殊要求

●? 物證

●? 應查看實物再發(fā)表質(zhì)證意見

●? 查看物本身、標牌、說明書等是否一一對應

●? 視聽資料

●? 查看原始載體

●? 何時是否連續(xù)、完整、未經(jīng)剪輯

●? 注意錄制場合

●? 電子數(shù)據(jù)

●? 審查是否具有真實性

●? 必要時鑒定或者勘驗

●? 審查是否存在疑點

●? 審查是否與其他證據(jù)相沖突

●? 證人證言

●? 審查證人資格

●? 審查證人是否客觀陳述

●? 充分利用詢問及對質(zhì)

●? 審查證人是否與當事人、代理人有利害關系

●? 鑒定意見

●? 審核鑒定根據(jù)的材料是否已經(jīng)質(zhì)證

●? 審核鑒定資質(zhì)、程序、依據(jù)，看是否有重新鑒定情形

●? 審核鑒定意見的瑕疵

●? 申請鑒定人出庭

●? 利用詢問鑒定人的規(guī)則

●? 請專家輔助人支持

●? 勘驗筆錄

●? 審核勘驗記錄的內(nèi)容、人員是否符合規(guī)定

●? 利用規(guī)則對勘驗人詢問

●? 核心原則

●? 圍繞證據(jù)三性及證明目的明確發(fā)表意見

●? 割斷對方證據(jù)與要件事實之間的關系

●? 對不能否認的證據(jù)應及時認可

●? 避免演變成法庭辯論

●? 做好法官的助手——法庭詢問方法論

●? 法官詢問的意義

●? 法官詢問的問題隱含著法官的思路

●? 法官詢問的問題暴露出你方觀點的不足

●? 二審、再審法官詢問的問題是案件勝負的關鍵

●? 律師的回復

●? 自主陳述事實

●? 精確選取事實

●? 準確回答事實

●? 應對方式

●? 法官詢問對自己有利的問題，要著重發(fā)揮

●? 法官詢問對自己不利的問題，在法庭辯論時要著重解釋

●? 對于當庭沒有反應過來法官為什么要詢問的問題，庭后要認真研究、及時答復

●? 不要直接否定法官的詢問

●? 注意事項

●? 不要推遲回答法官心中的疑問，更不能現(xiàn)場虛構事實

●? 禁反言（陳述前后不一）

●? 時刻關注法官的思維動態(tài)，對法官的釋明尤其要注意

●? 二審、再審如果法官問事實，不要嫌重復

●? 強調(diào)事項

●? 把握法官讓雙方互問的機會

●? 不能忽視“背景事實”回答的符合

●? 三個“關鍵點”：動機、合理性、細節(jié)

●? 案件事實總有“軟肋”，提前準備，不故意回避，更要避免“說瞎話”

●? 做一個說話有“信服力”的律師

●? 法庭辯論

●? 解構法庭辯論

●? 法庭辯論功能

●? 法庭辯論是法庭調(diào)查階段的延續(xù)，一方面可幫助法官進一步查明事實，了解當事人的想法，明晰爭點；另一方面可以通過法庭辯論厘清法律關系和法律依據(jù)

●? 法庭辯論內(nèi)容

●? 要圍繞爭議焦點輸出核心觀點（法律/事實）

●? 要結(jié)合證據(jù)強調(diào)事實細節(jié)

●? 要指出對方的證據(jù)和邏輯漏洞，回擊

●? 必要時，可以提供背景事實介紹

●? 原審中的明顯紕漏

●? 爭議焦點總結(jié)

●? 爭議焦點是法庭辯論，甚至是審判的主線

●? 律師必須要總結(jié)歸納爭議焦點，防止錯誤或者遺漏

●? 明確爭議法律關系

●? 選擇該法律關系項下的適用法律規(guī)范，并依據(jù)規(guī)范確定法律要件和事實要件

●? 事實和法律觀點輸出

●? 事實上對證據(jù)進行總結(jié)，法律上著重條文適用

●? 有別于法庭調(diào)查的事實陳述，可包含一部分推測

●? 圍繞爭點并非回答爭點，結(jié)合證據(jù)強調(diào)

●? 按照例2回答

●? 細節(jié)的再強調(diào)

●? 我方撬動整個案件的事實，結(jié)合證據(jù)強調(diào)

●? 對方證據(jù)中的疏漏和疑點

●? 以子之矛攻子之盾

●? 要還原對方的故事，在對方場景分析對方的證據(jù)

●? 背景事實與原審紕漏

●? 沒有證據(jù)的背景事實，并非不能講

●? 要找到原審致命傷，事實上/法律適用上/程序瑕疵

●? 法庭辯論的微型方法論

●? 內(nèi)容層面

●? 一條主線

●? 記住自己的形象和故事，尤其是原告和申請人

●? 兩個回合

●? 第一回合：構建基本框架

●? 第二回合：抓細節(jié)，攻擊對方

●? 三個攻擊

●? 一個爭議焦點項下，重要的點通常不會超過三個

●? 四個點

●? 給法官期待

●? 開頭：我來說三/四個點……

●? 技術層面

●? 脫稿，眼神交流，回答問題要直接

●? 有急事在法官詢問我們問題時，邊記錄邊回應

●? 語速適中，語調(diào)適中，情緒適中、控制時間

●? 不宜過分激動，也不宜云淡風輕

●? 保持法庭的莊嚴，尊重法官，尊重對方

●? 撲克臉，要做笑到最后的人

●? 不要竊竊私語，尤其是和你不應該有聯(lián)系的當事人

●? 找到適合自己的風格

●? 所有的風格，都在幫助法官解決問題

●? 總結(jié)陳詞及漂亮收尾

●? 總結(jié)陳詞

●? 提前了解法官的庭審風格

●? 審時度勢

●? 補充遺漏內(nèi)容

●? 樹立當事人形象的內(nèi)容

●? 概括案件法律關系和爭點的內(nèi)容

●? 強調(diào)最新的司法動態(tài)，上價值

●? 例：《九民紀要》穿透式審判，《民法典》

●? 完美收尾

●? 庭審筆錄的校對和留痕

●? 不執(zhí)拗也不松懈

●? 不能與事實相左，對方自認的內(nèi)容是否記錄，通過書記員傳達意見

●? 不允許拍攝時的處理方式

●? 聯(lián)系方式，道謝

●? 何時提交代理意見的電子版等

●? 承辦法官的辦公電話

●? 同一書記員的另案進展

●? 對方律師的聯(lián)系方式