商法試題及答案

一、判斷題

1、破產(chǎn)案件受理后，債權(quán)人向人民法院提起新訴訟的，應(yīng)予駁回。其起訴不具有債權(quán)申報的效力。?? 對??????????

2．在我國，證券業(yè)和銀行業(yè)、保險業(yè)可以混業(yè)經(jīng)營。??錯

3 票據(jù)貼現(xiàn)是指對未到期票據(jù)的買賣行為，也就是說持有未到期票據(jù)的人通過賣出票據(jù)來得到現(xiàn)款。???錯?

4．退伙指合伙人退出合伙，從而喪失合伙人資格。???對?

5．股份有限公司的合并與分立，應(yīng)當由公司的董事會作出決議。錯

6．財產(chǎn)保險合同是指以財產(chǎn)和其有關(guān)利益為保險標的的保險合同。?對??

7．票據(jù)法所稱匯票僅指銀行匯票。錯??

8 匯票未按照規(guī)定期限提示承兌的，持票人喪失票據(jù)權(quán)利。錯?

9．有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，不是債權(quán)人會議的成員，不享有表決權(quán)。錯?

10．對破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，受理案件的法院可以決定解除或者繼續(xù)履行。錯

二、選擇題?

1．當保險事故發(fā)生后，有關(guān)的當事人行為的以下判斷，哪個不符合保險法的規(guī)定? ?（B?）

? ?A 投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應(yīng)當提供其所 能提供的與確認保險事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和材料

???B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規(guī)定就可索賠

???C 保險人依據(jù)保險合同的約定，認為有關(guān)的證明或者資料不完整的，應(yīng)當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關(guān)的證明和資料

???D 保險人依據(jù)自己的調(diào)查確認有關(guān)的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險人的調(diào)查結(jié)論的，可以提起訴訟

2．根據(jù)我國現(xiàn)行規(guī)定，證券交易所的總經(jīng)理由誰任免?(??B?? )

??? A 證券業(yè)協(xié)會??? B．國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)

??? C 證券交易所會員大會 ???D．證券交易所理事會

3．以下可擔任公司董事資格的有(???A? )。

??? A．甲，因貪污罪被判處5年有期徒刑，執(zhí)行期滿已逾5年

??? B ．乙，為國家公務(wù)員

??? C 丙，個人負數(shù)額較大的個人債務(wù)到期未清償

??? D．丁，因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年

4．下列各項不屬于所有票據(jù)的絕對必要記載事項的是(?D?)。

??? A 票據(jù)金額??? B 出票年月日

??? C 無條件支付或無條件委托支付的文字? D．票據(jù)付款人

5 以下關(guān)于監(jiān)事會的職權(quán)說法錯誤的是(???A )。

??? A 不能列席董事會會議??? B．監(jiān)督公司高層管理人員

??? C．采取糾正措施??? D．提議召開臨時股東大會

6．以下關(guān)于合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系說法錯誤的是(??C??? )。

? A 合伙人的債權(quán)人不得對合伙企業(yè)主張抵銷權(quán)

? B．合伙人的債權(quán)人不得代位行使合伙人的權(quán)利

? C 合伙人的債權(quán)人可以代位行使合伙人的權(quán)利

? D．合伙人的債權(quán)人可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)的收益和財產(chǎn)份額

7．關(guān)于合伙人出資份額轉(zhuǎn)讓的說法錯誤的是(??C? )。

??? A 合伙出資份額的對外轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。

??? B．其他合伙人享有同等條件：下的優(yōu)先購買權(quán)

??? C 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合伙人的半數(shù)以上同意

??? D．內(nèi)部轉(zhuǎn)讓只須通知其他合伙人即可，無須其同意

8．破產(chǎn)財產(chǎn)中不包括(???D? )。

A 宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)

? B．破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)

? C 應(yīng)當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權(quán)利

? D．已作為擔保物的財產(chǎn)

9．票據(jù)的非基本當事人有(??A??)。

? A 受讓人、背書人、保證人、保證人??? B．背書人、保證人、保證人

? C 承兌人、背書人??? D．受讓人、保證人

10．在企業(yè)破產(chǎn)的債權(quán)申報程序中，審查債權(quán)的主體是(??C? )。

??? A．人民法院，?? B 債務(wù)人的上級主管部門

??? C 債權(quán)人會議??? D．清算組

11、?以下關(guān)于合伙財產(chǎn)的說法正確的是(??ABCD?)。

? A．合伙企業(yè)的財產(chǎn)屬于共有財產(chǎn)

? B．個別合伙人處分合伙財產(chǎn)，應(yīng)得到全體合伙人的授權(quán)

? C 對于善意第三人，合伙企業(yè)不得以個別合伙人未經(jīng)授權(quán)擅自處分合伙財產(chǎn)為由主張其行為無效???

? D．合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或處分企業(yè)財產(chǎn)的，不得以此對抗不知情的善意第三人

12．合伙企業(yè)的下列哪些事務(wù)須經(jīng)全體合伙人同意(??ABD??? )。

??? A．處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)??? B．改邊企業(yè)的名稱

??? C 決定合伙企業(yè)的每項事務(wù)??? D 轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)

13．各合伙人對合伙企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)包括哪些(??ABCD?? )。

??? A．管理參與權(quán)??? B．知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)

??? C 異議權(quán)和撒消權(quán)??? D。對合伙企業(yè)忠實的義務(wù)

14．以下關(guān)于合伙企業(yè)對外債務(wù)說法正確是(??ACD? )。

??? A 各合伙人對合伙企業(yè)的對外債務(wù)承擔連帶責任

??? B．合伙協(xié)議中有約定的，各合伙人按照約定對外承擔責任

??? C 對外債務(wù)的清償，必須先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償

??? D．合伙人的所有可執(zhí)行財產(chǎn)，均可用于清償

15．公司董事會的職能包括(??ABCD?)。

? A 執(zhí)行股東會的決議

? B．擬定公司的經(jīng)營計劃和投資方案

? C．擬訂公司合并分立變更公司形式

? D．決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置

16。以下關(guān)于公司監(jiān)事說法正確的是(?ABD?? )。

??? A 股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，成員不少于3人

??? B，監(jiān)事的任期每屆為3年

??? C 公司的財務(wù)負責人可兼任監(jiān)事

? ??D 監(jiān)事可以連任

17．以下關(guān)于清算組職權(quán)的說法正確的是(?ABCD?? )。

A．清理公司財產(chǎn)

B．清繳公司欠稅

C 處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)

D．代表公司參與民事訴訟

18．提出破產(chǎn)申請的債權(quán)人的請求權(quán)必須具備以下條件(?ABC?? )。

A．須為具有給付內(nèi)容的請求權(quán)

B ．須為法律上可強制執(zhí)行的請求權(quán)

C 須為已到期的請求權(quán)

D ．必須是沒有擔保權(quán)的債權(quán)

9．合伙人出資的形式包括(??ABD )。

A 合伙人的貨幣??? ???????????????????B．合伙人的實物

C 合伙人合法占有的他人質(zhì)押的動產(chǎn)??? ?D．合伙人有權(quán)處分的土地使用權(quán)

19．在以下哪些情況下，票據(jù)的持票人可以行使追索權(quán)?(?ABCD?? )

???A 匯票被拒絕承兌??? ????????????B．支票被拒絕付款

C 匯票付款人死亡??? ????????????D．本票付款人被宣告破產(chǎn)

20. 章一德到保險公司商談分別為其62歲的母親吳氏和6歲的女兒章凰侯投保意外傷害險事宜。章一德向保險公司詳細詢問了有關(guān)意外傷害保險的具體條件，也如實地回答了保險公司的詢問。在章一德為其女兒章凰侯投的意外傷害保險中，受益人如何產(chǎn)生？???( A ?)?

?A. 因章凰侯為無民事行為能力的人，故章一德可以監(jiān)護人身份指定受益人

?B. 章凰侯雖無民事行為能力，但因她是保險合同的被保險人，故她可以指定受益人

?C. 因章凰侯無民事行為能力，她可以委托章一德指定受益人

?D. 章一德作為投保人可以指定受益人，但必須征得被保險人章凰侯的同意

21.? 甲煤礦擁有乙鋼廠普通債權(quán)40萬元，現(xiàn)乙鋼廠被宣告破產(chǎn)，清算組查明甲煤礦尚欠乙鋼廠20萬元運費未付。清算組預(yù)計破產(chǎn)清償率為50%。甲煤礦要求抵銷債務(wù)。債權(quán)人會議各方為甲煤礦的債權(quán)發(fā)生爭執(zhí)。 下列哪一觀點是正確的？ ???????????????????( B ?)

?A. 甲煤礦可以抵銷20萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有10萬元破產(chǎn)債權(quán)

?B. 甲煤礦可以抵銷20萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有20萬元破產(chǎn)債權(quán)

?C. 甲煤礦必須償還20萬元債務(wù)，并擁有40萬元破產(chǎn)債權(quán)

?D. 甲煤礦在抵銷后無須償還債務(wù)，也不擁有破產(chǎn)債權(quán)

22.?甲拾得某銀行簽發(fā)的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物，乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。假設(shè)銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙。 對于乙的付款請求，下列哪一種說法是正確的？???????????????????????( ???D ?)

?A. 根據(jù)票據(jù)無因性原則，銀行應(yīng)當支付

???B. 乙無對價取得本票，銀行得拒絕支付

?C. 雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行應(yīng)支付

?D. 甲取得本票不合法，且乙無對價取得本票，銀行得拒絕支付

23.? 劉、關(guān)、張約定各出資40萬元設(shè)立甲有限公司，因劉只有20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資20萬元。公司設(shè)立時，張以價值40萬元的房屋評估為60萬元騙得驗資。后債權(quán)人發(fā)現(xiàn)甲公司注冊資本不實。 甲公司欠繳的20萬元出資應(yīng)如何補交？?????( ?B ??)

?A. 應(yīng)由劉補交20萬元，張、關(guān)承擔連帶責任

?B. 應(yīng)由張補交20萬元，劉、關(guān)承擔連帶責任

?C. 應(yīng)由劉、張各補交10萬元，關(guān)承擔連帶責任

?D. 應(yīng)由劉、關(guān)各補交10萬元，張承擔連帶責任

24.? 甲公司章程規(guī)定：董事長未經(jīng)股東會授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營性合同。一日，董事長任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調(diào)換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。 對任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？ ??????????????????????????????????????????????????????????????????????( ??A ?)

???A. 違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效

???B. 違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效

???C. 并未違反公司章程，其行為有效

???D. 無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效

25.? 某公司兩年前申請發(fā)行5千萬元債券，因承銷人原因剩余500萬元尚未發(fā)行完。該公司現(xiàn)將已發(fā)行債券的本息付清，且公司凈資產(chǎn)已增加一倍，欲申請再發(fā)行5千萬元債券。該公司的申請可否批準？ ?????????????????????????????????????????( ????C ?????)

???A. 可以批準

???B. 若本次5千萬元中包括上次余額500萬元即可批準

???C. 不應(yīng)批準

???D. 若該公司變更債券承銷人，可以批準

26.? 章一德到保險公司商談分別為其62歲的母親吳氏和6歲的女兒章凰侯投保意外傷害險事宜。章一德向保險公司詳細詢問了有關(guān)意外傷害保險的具體條件，也如實地回答了保險公司的詢問。章一德為吳氏和章凰侯投保的保險合同均約定為分期支付保費。章一德支付了首期保費后，因長期外出，第二期超過60日未支付當期保費，這有可能引起什么后果？( ?A )

???A. 合同效力中止

???B. 合同終止

?C. 保險人有權(quán)立即解除合同

?D. 保險人按照約定條件減少保險金額

27.?合伙人甲在合伙企業(yè)中有份額15萬元，待分配利潤3萬元?，F(xiàn)甲無力償還其對第三人乙的負債20萬元，乙要求強制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)。 對此，下列哪一種說法是正確的？??????????????????????????????????????????????????????????????(????C ?????)

???A. 乙僅可就該15萬元份額請求強制執(zhí)行

???B. 乙僅可就該3萬元待分配利潤請求強制執(zhí)行

???C. 乙可以就該15萬元份額和3萬元待分配利潤請求強制執(zhí)行

???D. 乙可以就該15萬元份額和3萬元待分配利潤請求強制執(zhí)行，但必須扣除甲在合伙企業(yè)中應(yīng)當承擔的債務(wù)份額

28.? 章一德到保險公司商談分別為其62歲的母親吳氏和6歲的女兒章凰侯投保意外傷害險事宜。章一德向保險公司詳細詢問了有關(guān)意外傷害保險的具體條件，也如實地回答了保險公司的詢問。章一德續(xù)交保費兩年后，由于經(jīng)濟上陷入困境，無力繼續(xù)支付保費，遂要求解除保險合同并退還已交的保費。對于章一德的這一請求，應(yīng)當如何認定？ ??????????（ C ??）

????A. 章一德有權(quán)解除合同，但無權(quán)要求退還任何費用

????B. 章一德有權(quán)解除合同，保險公司應(yīng)當退還已交的保費

????C. 章一德有權(quán)解除合同，保險公司應(yīng)當退還保險單的現(xiàn)金價值

?D. 章一德有權(quán)解除合同并要求按規(guī)定退還保費，但保險公司有權(quán)收取違約金

29.在公司的破產(chǎn)案件中，有關(guān)當事人提出的下列主張，哪些依法應(yīng)予支持？ ( AD ??)

A. 甲要求收回依融資租賃合同出租給的設(shè)備

?B. 乙根據(jù)與的建筑合同中約定的保證條款，要求以的酒店經(jīng)營收入優(yōu)先清償拖欠的工程款

C. 丙根據(jù)與在破產(chǎn)程序開始前簽訂的以物償債協(xié)議，要求取得用于抵償欠款的一批庫存產(chǎn)品

?????D. 丁依合同保管著的一批貨物，要求以變賣這批貨物的價款優(yōu)先清償拖欠的保管費

30.?甲、乙簽訂一份購銷合同。甲用銀行承兌匯票付款，在匯票的背書欄記載有“如果乙不按期履行交貨義務(wù)，則不享有票據(jù)權(quán)利”，乙又將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙。下列對該票據(jù)有關(guān)問題的表述哪些是正確的？ ???????????????????????????????????????（ ?D ????）

????A. 該票據(jù)的背書行為為附條件背書，效力待定

????B. 乙在未履行交貨義務(wù)時，不得主張票據(jù)權(quán)利

????C. 無論乙是否履行交貨義務(wù)，票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓后，丙取得票據(jù)權(quán)利

????D. 背書上所附條件不產(chǎn)生匯票上效力，乙無論交貨與否均享有票據(jù)權(quán)利

31.?乙公司與丙公司交易時以匯票支付。丙公司見匯票出票人為甲公司，遂要求乙公司提供擔保，乙公司請丁公司為該匯票作保證，丁公司在匯票背書欄簽注“若甲公司出票真實，本公司愿意保證?！焙蠼?jīng)了解甲公司實際并不存在。 丁公司對該匯票承擔什么責任？（ D ?C?）

????A. 應(yīng)承擔一定賠償責任

????B. 只承擔一般保證責任，不承擔票據(jù)保證責任

????C. 應(yīng)當承擔票據(jù)保證責任

????D. 不承擔任何責任

32.?某市國有資產(chǎn)管理部門決定將甲、乙兩個國有獨資公司撤銷，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字號，該合并事項已經(jīng)有關(guān)部門批準現(xiàn)欲辦理商業(yè)登記。甲股份有限公司的商業(yè)登記屬于下列哪一類型的登記？ ???????????????（ ?C b??）

?????A. 兼并登記 ??????????????????????B. 設(shè)立登記

?????C. 變更登記 ??????????????????????D. 注銷登記

33.? 甲公司（中方）與某國乙公司（外方）擬在深圳共同設(shè)立一中外合作經(jīng)營企業(yè)，某律師受聘為雙方起草一份《合作經(jīng)營合同》。該律師起草的下列哪一合同條款違反了我國法律規(guī)定？ ??????????????????????????????????????????????????????????????（ ?????b ）

????A. 任何一方未經(jīng)對方同意，都不得轉(zhuǎn)讓合作合同的部分或全部權(quán)利、義務(wù)

????B. 合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔任

????C. 合作企業(yè)的財務(wù)會計賬簿只能設(shè)在中國境內(nèi)

????D. 合作企業(yè)的利潤先由外方收回投資本息，在合作期滿時企業(yè)固定資產(chǎn)歸中方所有

34.A公司向鳳凰有限責任公司購買水泥，價值150萬元，A公司開具了一張銀行承兌匯票，匯票上背書“不得背書轉(zhuǎn)讓”字樣。 鳳凰有限責任公司在匯票到期日前將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給B公司。由于鳳凰有限責任公司與B公司是多年的商業(yè)伙伴，就接受了匯票。 B公司為了償付貸款，又將其背書轉(zhuǎn)讓給某服裝廠。 服裝廠購買原材料，又將匯票背書后轉(zhuǎn)讓給輪胎廠。 輪胎廠用匯票支付了丁的租賃費。 丁于匯票付款期屆至時，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉(zhuǎn)讓的記載拒絕付款。丁向B公司、鳳凰有限責任公司和A公司等等追索，均遭拒絕。丁無奈之下，將輪胎廠告上法庭。 當匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣時 ?????????????????????????????????????????????????????????????????????（ ???B ?a）

??A. 鳳凰有限責任公司不可以將匯票轉(zhuǎn)讓給B公司

??B. B公司可以將匯票轉(zhuǎn)讓給服裝廠

??C. 服裝廠可不以將匯票轉(zhuǎn)讓給輪胎廠

??D. 輪胎廠可以將匯票轉(zhuǎn)讓給丁

35.? 甲股份公司是一家上市公司，擬以增發(fā)股票的方式從市場融資。公司董事會在討論股票發(fā)行價格時出現(xiàn)了不同意見。 下列哪些意見符合法律規(guī)定？ ???????????????（ ?D b）

??A. 現(xiàn)股市行情低迷，應(yīng)以低于票面金額的價格發(fā)行，便于快速募集資金

?B. 現(xiàn)公司股票的市場價格為8元，可在高于票面金額與低于8元之間定價，投資者易于接受

??C. 超過票面金額發(fā)行股票須經(jīng)證監(jiān)會批準，成本太高，應(yīng)平價發(fā)行為宜

???D. 以高于票面金額發(fā)行股票可以增加公司的資本公積金，故應(yīng)爭取溢價發(fā)行

36.?某有限責任公司股東會決定解散該公司，其后股東會、清算組所為的下列哪一行為不違反我國法律的規(guī)定？ ????????????????????????????????????????????( ??A ?)

?A. 股東會選派股東甲、股東乙和股東丙組成清算組，未采納股東丁提出吸收一名律師參加清算組的建議

???B. 清算組成立次日，將公司解散一事通知了全體債權(quán)人并發(fā)出公告，一周內(nèi)全體債權(quán)人均申報了債權(quán)，隨后清算組在報紙上又發(fā)布了一次最后公告

???C. 在清理公司財產(chǎn)過程中，清算組發(fā)現(xiàn)設(shè)備貶值，變現(xiàn)收入只能夠清償75%的債務(wù)，遂與債權(quán)人達成協(xié)議：剩余債務(wù)轉(zhuǎn)由股東甲負責償還，清算繼續(xù)進行

???D. 在編制清算方案時，清算組經(jīng)職代會同意，決定將公司所有的職工住房優(yōu)惠出售給職工，并允許以部分應(yīng)付購房款抵銷公司所欠職工工資和勞動保險費用。

37.?2000年3月，甲、乙、丙開辦一合伙企業(yè)，同年6月甲與丁結(jié)婚。2005年8月，雙方協(xié)議離婚，約定將合伙企業(yè)中甲的財產(chǎn)份額全部轉(zhuǎn)讓給丁。下列哪些說法不正確？（A C D ）

???A. 合伙企業(yè)中甲的財產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn)

???B. 如乙、丙同意，丁依法取得合伙人的地位

?C. 如乙、丙不同意丁入伙，必須購買該財產(chǎn)份額

?D. 如乙、丙不同意丁入伙，合伙企業(yè)應(yīng)清算，丁分得甲應(yīng)得財產(chǎn)份額

38.? 甲公司持有乙上市公司30%的股份，現(xiàn)欲繼續(xù)收購乙公司的股份，遂發(fā)出收購要約。

甲公司發(fā)出的下列收購要約，哪些內(nèi)容是合法的？ ?????????????????????????( C ??)

?A. 甲公司收購乙公司的股份至51%時即不再收購

?B. 甲公司將在45日內(nèi)完成對乙公司股份的收購

?C. 本收購要約所公布的收購條件適用于乙公司的所有股東

?D. 在收購要約的有效期限內(nèi)，甲公司視具體情況可以撤回收購要約

39.? 甲、乙、丙合伙經(jīng)營一個合伙企業(yè)，取名為“三義合”。合伙協(xié)議中約定：甲乙是普通合伙人，丙是有限合伙人。乙為負責人。凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲乙丙三人一致同意。 某日，甲乙外出采購，丙以合伙人之一的身份與丁簽訂了一份買賣合同，合同標的6萬元。因流動資金不足，丙遂向銀行貸款6萬元，銀行要求提供抵押，丙以該商店的店面作為抵押，但未辦理登記。 甲乙回來后，乙的朋友戊見建材商店的生意很紅火，便向乙提出入伙的請求，甲乙丙三人認為戊的出資很可觀，遂同意了戊的入伙請求，因此戊成為新的普通合伙人。后來，由于一筆大生意的失敗，導(dǎo)致無法履行與丁簽訂的買賣合同，也無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權(quán)，產(chǎn)生糾紛。此時丙也向甲乙提出退伙的請求。下列描述是正確的( ?C ?)

?A. 該合伙取名為“三義合”是不合法的。

?B. 該合伙與銀行簽訂的抵押合同有效。

?C. 丙與丁簽訂的合同無效。

?D. 戊對于該合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔責任。

40.?甲公司被法院宣告破產(chǎn)，清算組在清理該公司財產(chǎn)時，發(fā)現(xiàn)的下列哪些財產(chǎn)應(yīng)列入該公司的破產(chǎn)財產(chǎn)？ ?????????????????????????????????????????????????（ ACD）

???A. 該公司依合同將于三個月后獲得的一筆投資收益

?B. 該公司提交某銀行質(zhì)押的一輛轎車

?C. 該公司對某大橋上的未來20年的收費權(quán)

???D. 該公司一棟在建的辦公樓

?

四、論述題

1．股東出資的形式。

股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 ??對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ?

2．保險利益原則。

???? 保險利益是指投保人對保險標的具有的法律上承認的利益。(2分)

??? 《保險法》規(guī)定無論是財產(chǎn)保險，還是人身保險，當事人所簽定的保險合同的效力必須以保險利益的存在為前提。(1分)

??? 保險利益必須是可保利益，是投保人和受益人對保險標的具有法定利害關(guān)系以及由此涉及的經(jīng)濟利益。(1分)

??? 《保險法》規(guī)定保險利益為保險合同的前提，主要是防止投保人(有時也包括保險公司)的賭博投機，避免當事人為了騙取保險賠付不惜違反法律而產(chǎn)生不道德危險。(1分)

??? (1)財產(chǎn)保險利益的基本條件(5分)

??? 第一須為合法利益，也就是法律-上承認的利益．包括投保人根據(jù)法律擁有或者占有的財產(chǎn)，以及根據(jù)有效合同占有他人的財產(chǎn)；

??? 第二須為經(jīng)濟上的利益．即投保人對于其財產(chǎn)現(xiàn)在享有的利益或預(yù)訓(xùn)享有的利益：

??? 第三須為確定的利益．即該利益是可以通過金錢汁價的，無論現(xiàn)在擁有的利益．還是將來可以恢復(fù)的利益都是具有市場價值依據(jù)的。 ? (2)人身保險利益的基本條件是：(5分)

??? 第一，投保人對本人、配偶、子女、父母，以及與投保人有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關(guān)系的家庭其他成員、近親屬、雇傭關(guān)系具有保險利益，這些家庭成員和近親屬與我國《繼承法》上規(guī)定的第一繼承順序者和與名列第一繼承順序者相同。

??? 第二，被保險人同意投保人為其訂立保險合同的，視為投保人對被保險人具有保險利益，在此同意是指被保險人以書面承諾同意投保人為自己投保，如果沒有被保險人的書面承諾，該保險合同就沒有法律效力。

3、股東訴權(quán)

股東訴權(quán)是指當股東會、董事會決議存在程序上或內(nèi)容上違反法律或章程規(guī)定時，賦予中小股東提起撤銷決議之訴或確認決議無效之訴。股東訴訟分為兩種：一是股東會決議撤銷之訴；二是股東會決議無效確認之訴。股東所涉的基本概念包括：訴權(quán)性質(zhì)、訴訟主體、訴訟原因、判決的效力。

4、票據(jù)的性質(zhì)

票據(jù)是出票人簽發(fā)的、約定由自己或者自己委托的人無條件支付確定的金額給持票人的有價證券?？梢該斨Ц豆ぞ?，用作匯兌工具，充任信用工具，抵消債務(wù)，融通資金，減少貨幣使用量。

5、破產(chǎn)管理人的選任和職責

選任：由法院選任并指定破產(chǎn)管理人、債權(quán)人會議選任破產(chǎn)管理人、由債權(quán)人會議選任和法定權(quán)力機關(guān)指定

職責；接管破產(chǎn)債務(wù)人、管理破產(chǎn)債務(wù)人的財產(chǎn)、清理破產(chǎn)財產(chǎn)、變價分配破產(chǎn)財產(chǎn)、辦理破產(chǎn)人的注銷登記

6、信息披露的基本要求：真實性、準確性、完整性、公正性、及時性

五、案例分析

1、A公司為支付所欠B公司貨款，于2009年5月5日開出一張50萬元的商業(yè)承兌匯票。B公司用此匯票進行背書轉(zhuǎn)讓給C公司，以購買一批原材料。但事后不久，B公司發(fā)現(xiàn)e公司根本無貨可供，完全是一場騙局，于是馬上通知付款人停止向C公司支付款。 C公司獲此票據(jù)后，又將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給了D公司，以支付其所欠工程款。D公司用此匯票向E公司購買一批鋼絲，背書時注明了“貨到后此匯票方生效”。 E公司于1998年7月5日向付款人請求付款。付款人在對該匯票審查后拒絕付款，理由是：(1)C公司以欺詐行為從B公司獲取票據(jù)的行為為無效票據(jù)行為，B公司已通知付款人停止付款；(2)該匯票未記載付款日期，且背書附有條件，為無效票據(jù)‘隨即付款人便作成退票理由書，交付于E公司。根據(jù)本例提供的事實，請回答：

???(1)付款人可否以C公司的欺詐行為為由拒絕向E公司支付票款?為什么?

???(2)A公司開出的匯票未記載付款日期，是否為無效票據(jù)，為什么?

???(3)D公司的背書是否有效?該條件是否影響匯票效力?

(4)E公司的付款請求權(quán)得不到實現(xiàn)時，可以向本案哪些當事人行使追索權(quán)?

參考答案：

(1)不能。根據(jù)《票據(jù)法》6條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人，E公司屬善意持票人，不受前手票據(jù)權(quán)利瑕疵的影響。(5分)

??? (2)該票據(jù)為有效票據(jù)。票據(jù)的付款日期為相對應(yīng)記載事項，未記載時不影響票據(jù)的效力。(5分)

??? (3)該背書無效，并不影響匯票的效力。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。(5分)

(4)E公司可以向其前手中任何一個或幾個當事人行使追索權(quán)。

2、美倫公司是國有有限公司，注冊資本金3000萬元。由于市場疲軟，瀕臨倒閉。但由于美倫公司一直是其所在縣的利稅大戶，縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金，美倫公司經(jīng)理向縣政府申請發(fā)行債券，縣政府予以批準，并協(xié)助美倫公司向社會宣傳。于是美倫公司發(fā)行的價值150萬元的債券很快順利發(fā)行完畢。債權(quán)的票面記載為：票面金額100元，年利率15%，美倫公司以及發(fā)行日期和編號。問：美倫公司債券的發(fā)行有哪些問題？

[分析]（1）我國證券法第十六條規(guī)定：“公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當符合下列條件： (一)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元； (二)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十； (三)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息； (四)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； (五)債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平； (六)國務(wù)院規(guī)定的其他條件。 公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。

（2）發(fā)行公司債權(quán)要由公司董事會作出方案，有股東大會作出決議后，由公司向國務(wù)院證券管理部門申請批準后才能發(fā)行。而本案中，由縣政府批準發(fā)行債券，這是不符合法律規(guī)定的。

（3）公司法規(guī)定，公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由董事長簽名，公司蓋章。本案中，債券票面缺少法定記載事項。

（4）證券的發(fā)行應(yīng)當由證券公司承銷，而不能由美倫公司自行發(fā)售。

? ??3、科華股份有限公司屬于發(fā)起設(shè)立的股份公司，注冊資本為人民幣3000萬元，公司章程規(guī)定每年6月1日召開股東大會年會?？迫A公司管理混亂，自2008年起，陷入虧損境地。2009年5月，部分公司股東要求查閱財務(wù)賬冊遭拒絕。2009年股東大會年會召開，股東們發(fā)現(xiàn)公司財務(wù)會計報表仍不向他們公開，理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強烈要求，公司才提供了一套財會報表，包括資產(chǎn)負債表和利潤分配表。股東大會年會閉會后，不少股東了解到公司提供給他們的財會報表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致，公司對此的解釋是送交有關(guān)部門的會計報表是為應(yīng)付檢查的，股東們看到的才是真正的賬冊。問：根據(jù)你所學(xué)習的《公司法》知識，指出科華公司的錯誤，并說明理由。

[分析]《公司法》規(guī)定，公司股東有權(quán)查閱公司的財務(wù)會計報告。公司應(yīng)當在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告（根據(jù)相關(guān)法規(guī)，最遲應(yīng)在次年的4月30日前制作完成并提交有關(guān)主體），股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)在召開股東大會年會的20日以前，置備于本公司，供股東查閱。公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細表：（1）資產(chǎn)負債表；（2）損益表；（3）財產(chǎn)狀況變動表；（4）財務(wù)情況說明書；（5）利潤分配表。公司除法定的財務(wù)會計賬冊外，不得另立會計賬冊。本案中，科華股份有限公司所犯的錯誤有：（1）拒絕股東查閱公司財務(wù)會計報表，剝奪了股東的法定權(quán)利；（2）未在公司召開股東大會年會的20日以前將財務(wù)會計報表置備于本公司，供股東查閱；（3）財務(wù)會計報表不完整，缺少損益表、財務(wù)狀況變動表和財務(wù)情況說明書；（4）公司除法定的會計賬冊外，又另立會計賬冊。

????4、華聲股份有限公司屬于募集設(shè)立的股份有限公司，注冊資本為人民幣5000萬元，在設(shè)立過程中，經(jīng)有關(guān)部門批準，以超過股票票面金額1.2倍的發(fā)行價格發(fā)行，實際所得人民幣6000萬元。溢價款1000萬元當年被股東作為股利分配。兩年后，由于市場行情變化，華聲公司開始虧損，連續(xù)虧損兩年，共計虧損人民幣1200萬元。股東大會罷免了原董事長，重新選舉新的董事長。經(jīng)過一年的改革，公司開始盈利人民幣600萬元，公司考慮到各股東多年來經(jīng)濟利益一直受損，故決定將該利潤分配給股東。自此以后，公司業(yè)務(wù)蒸蒸日上，不僅彌補了公司多年的虧損，而且發(fā)展越來越快。2009年，公司財務(wù)狀況良好，法定公積金占公司注冊資本55%，法定公益金占公司注冊資本的45%，公司決定，鑒于公司良好的財務(wù)狀況，法定公積金可以不再提取了，法定公益金也無需再提取。為了增大企業(yè)規(guī)模，公司股東大會決定把全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本。

（1）華聲公司將股票溢價發(fā)行款作為股利分配，正確與否，請說明理由。

（2）華聲公司在剛開始盈利時將盈利分配給各股東的作法對不對，正確的作法是什么？

??

[分析]（1）公積金，是指依照法律、公司章程或股東大會決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中提取的一種儲備金，又稱之為附加資本，可用于彌補虧損，擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營，增中資本。股份有限公司依法溢價發(fā)行的款項屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價款作為股利分配是錯誤的。

（2）公司向股東分配股利時應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序為：①在稅法允許的補虧期限內(nèi)，以當年全部應(yīng)納稅所得額彌補公司以前年度的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補以稅前所得補虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。華聲公司在剛開始盈利時未彌補以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤退還給公司。

????5、2007年3月，甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重損失。3月20日，該公司召開了股東大會，以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東大會選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動清算工作，將公司解散及清算事項分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報紙上進行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負清償義務(wù)。請問：

（1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。

（2）甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？

（3）該公司在清算中有關(guān)保護債權(quán)人的程序是否合法？

[分析]（1）該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。

（2）按照我國《公司法》的規(guī)定，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

（3）該公司關(guān)于保護債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，清算組應(yīng)當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

? ???6、天成有限責任公司是一家經(jīng)營商品批發(fā)的有限責任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴重，公司負責累累。在一次股東會議上，股東李×提議將天成公司分立為兩個公司，一個叫地成有限責任公司，另一個叫天益有限公司，由地成公司承擔老天級大成的債務(wù)，天益有限公司利用老天成公司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會一致通過，天成公司利用老天成分司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會一致通過，天成公司分立為地成與天益兩家公司，約定地成公司承擔老天成公司所有債務(wù)。然后分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老天成公司的債權(quán)人沈陽飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地成公司資不抵債，要求天益公司承擔連帶債務(wù)，天益公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還天成公司的債務(wù)。問：

（1）按照《公司法》的規(guī)定，天成公司的分立程序合法嗎？

（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？

[分析]（1）公司分立是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法程序分立才產(chǎn)生法律效力。我國《公司法》規(guī)定，公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。
???（2）本案中，天成公司分立為地成公司與天益公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。

?7、A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準備成立一家有限責任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評估作價25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家國有企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經(jīng)驗，提出以管理能力出資，作價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請注冊。請問：

??（1）本案包括哪幾種出資形式？并分析A、B、C的出資效力。

???（2）甲公司能否成立？為什么？

[分析]：（1）我國公司法第二十七條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。
????本案例中有三種出資形式：即實物，現(xiàn)金，無形資產(chǎn)。其中A的出資為實物出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；C的出資是無形資產(chǎn)，但我國《公司法》只規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)可作為無形資產(chǎn)出資，以管理能力作為出資不符合我國《公司法》的規(guī)定。

（2）甲公司能成立。有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

????8、張×、李×、趙×3人投資設(shè)立一有限責任公司。張×出資20萬元人民幣，李×以價值20萬元的房屋出資，趙×出資人民幣10萬元。后經(jīng)營失敗，公司欠甲100萬元，公司資產(chǎn)價值50萬元，甲知道張×具有償還能力，在公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，要求張×償還所欠的債務(wù)。若你是甲的法律顧問，對甲的要求如何回答？

【分析】：我國《公司法》確認了公司的兩種形式，即股份有限公司和有限責任公司。無論何種公司，股東均以自己的出資或持有股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任。張、李、趙3人設(shè)立的有限責任公司所欠債務(wù)，應(yīng)以其（公司）全部財產(chǎn)對外承擔責任。在張、李、趙3人足額出資后，3人只以各自出資額為限對公司承擔責任，而公司以自身財產(chǎn)對外承擔責任。據(jù)此，債權(quán)人甲只能要求公司清償債務(wù)，而不能對張×本人提出清償債務(wù)的請求。 ??????

????9、紅星有限責任公司系由張×、李×、吳×3人共同出資人民幣500萬元設(shè)立，經(jīng)營過程中，該公司負債100萬元。近年來經(jīng)營狀況良好，為拓展業(yè)務(wù)，擴大經(jīng)營，3人決定采取以下措施：（1）向某合伙企業(yè)投資100萬元。（2）與宏達有限責任公司共同投資設(shè)立另一有限責任公司——天潤有限責任公司。天潤公司注冊資金400萬元，為達到控股目的，紅星有限責任公司決定出資210萬元。根據(jù)你所學(xué)的《公司法》有關(guān)知識，對該兩項投資作一判斷，并說明理由。

分析：（1）可以投資，我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)由具有完全行為能力的自然人和法人或其他組織投資，故公司法人可以作為合伙企業(yè)合伙人。

（2）可以投資設(shè)立，我國《公司法》規(guī)定，公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任。

????10、某百貨公司是以商品零售為主的公司，由兩個私人股東設(shè)立。公司成立前擬定注冊資本為25萬元，2009年10月依《公司法》的規(guī)定調(diào)整注冊資本后正式成立。兩個股東，一個為執(zhí)行董事，一個為財務(wù)負責人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請在市財政局工作的丁某作為公司的總經(jīng)理。此時，丁某買回的一批服裝正欲賣出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同，用公司名義買下了他買來的服裝，總價款達12.5萬元，占用了公司的大量流動資金。后該批服裝由于數(shù)量過多，款式陳舊而積壓，致使該公司下半年的投資計劃流產(chǎn)，大量的購貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求丁某賠償經(jīng)濟扣失。丁某認為：他是公司的經(jīng)營主管，有權(quán)同任何人簽訂合同，確定經(jīng)營方式，公司起訴他是沒有任何道理的。問：

????（1）本案中，某百貨有限公司的法人機構(gòu)是否合法？

????（2）丁某能否擔任公司的總經(jīng)理？

????（3）丁某和本公司簽訂的合同的是否有效？

（4）丁某是否應(yīng)向公司賠償損失？

[分析]：

????（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會是有限責任公司的權(quán)力機構(gòu)，董事會是有限責任公司的執(zhí)行機構(gòu)。有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。所以，本案中某百貨公司股東人數(shù)少，不設(shè)董事會是合法的。監(jiān)事會是對公司的財務(wù)和董事會執(zhí)行公司業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督的機構(gòu)。有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。所以本案中某百貨公司只設(shè)一名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，《公司法》還規(guī)定董事、經(jīng)理及財務(wù)負責人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事，這是不符合《公司法》規(guī)定的。

（2）《公司法》明確規(guī)定，國家公務(wù)員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理。本案中，丁某身為財政局工作人員，不能任公司總經(jīng)理。

（3）《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會同意外，不得同本公司訂立合同或進行交易。本案中丁某濫用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反《公司法》的。丁某的行為同時也違反了《民法通則》中有關(guān)代理的規(guī)定。因此。丁某和本公司簽訂的合同無效。

（4）《公司法》規(guī)定，董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當承擔賠償責任。所以，不僅丁某和本公司簽訂的合同是無效的，而且丁某還應(yīng)承擔因此而給公司造成的損失。

11、某大型國有企業(yè)，經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇氋Y公司，公司內(nèi)無股東會，由董事會行使股東會的部分職權(quán)。董事會成員有四人，全部是國家投資的機構(gòu)任命的干部，無一職工代表，董事長王某還兼任另一有限責任公司的負責人。該企業(yè)于1994年12月設(shè)立一子公司，企業(yè)對此子公司投資1000萬元，該子公司自有資產(chǎn)2000萬元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動中，該公司投入資金2000萬元，再加上從銀行的貸款1000萬元，由于投資決策失誤，該子公司血本無歸，全部虧損3000萬元，被迫破產(chǎn)。該子公司在上級主管部門申請下提出和解協(xié)議，要求進行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報，要求終結(jié)該公司的整頓，宣告其破產(chǎn)。問：

????（1）本案中的國有獨資公司董事會成員的規(guī)定是否合法？

（2）母公司是否應(yīng)承擔子公司的破產(chǎn)的責任？

[分析]：（1）依據(jù)《公司法》第64條的規(guī)定，國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責任公司。依據(jù)《公司法》第68條第2款的規(guī)定，公司的董事會成員中應(yīng)當有公司的職工代表，董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中的國有獨資公司中的董事會中無職工代表，不能體現(xiàn)國有獨資公司的民主性，是不符合《公司法》的。依據(jù)《公司法》第70條，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責任公司、股份有限公司和其他經(jīng)營組織的負責人。該公司董事長還兼任其他公司的負責人，也是不符合法律規(guī)定的。另外，董事會成員應(yīng)當是單數(shù)。

（2）國有獨資公司作為有限責任公司，依據(jù)《公司法》第13條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法承擔民事責任。這說明，該國有獨資公司的子公司是獨立經(jīng)營、自負盈虧、獨立承擔民事責任的企業(yè)法人。母公司是可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事和經(jīng)理的任免，但是子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負責，并且子公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任，母公司僅以其對子公司的出資額為限對子公司承擔責任。所以該母公司僅以其投資1000萬元為限承擔責任，對此以外的責任概不承擔，且母公司和子公司是兩個獨立的企業(yè)法人。

?12、2009年12月8日，某建筑材料股份有限公司召開董事會臨時會議，討論召開股東大會臨時會議和解決債務(wù)問題。該公司共有董事9人，這天出席會議的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席會議。在董事會議上，章某、王某、丁某、唐某同意召開股東臨時會，并作出決議。李某不同意，便在表決之前中途退席。此后，公司根據(jù)董事會臨時決議召開股東大會臨時會議，并在大會上通過了償還債務(wù)的決議。李某對此表示異議，認為股東大會臨時決議無效。?問：

（1）該董事會臨時會議的召開是否合法？說出其法律依據(jù)。

（2）作出召開股東大會臨時會議的決議是否有效？說出其法律依據(jù)。

[分析]：（1）董事會的召開是合法的。我國《公司法》規(guī)定，董事會可根據(jù)需要隨時決定召開董事會會議，并應(yīng)當于會議召開前10日通知全體董事，但緊急事項可以另定通知方式和時間。董事會會議由1/2以上的董事出席即可舉行。該建筑材料股份公司召開董事會通知了公司全體董事，并且出席會議的董事超過1/2，因此董事會臨時會議的召開是合法的。

（2）作出召開股東大會臨時會議的決議是無效的。我國《公司法》規(guī)定，董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意。而該案例中，董事李某反對，另有4名董事未參加臨時董事會，只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意該決議，未達到全體董事的過半數(shù)的要求，因此是無效的。

?13、愛蘭有限責任公司董事會議擬增加注冊資本，公司監(jiān)事會全部七名成員堅決反對，但董事會堅持決議。于是，監(jiān)事會中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時股東會議。除兩名股東因故未參加股東會以外，其他股東全部參加。與會股東最終以2/3人數(shù)通過了公司增加注冊資本的董事會決議。監(jiān)事會認為會議的表決未到法定人數(shù)，因而決議無效。董事會認為，監(jiān)事越權(quán)召開股東會，會后又對會議通過的決議橫加指責，純屬無理之舉。問：

（1）公司董事會是否有權(quán)作出增加注冊資本的決議？

（2）臨時股東大會的召集程序是否合法？

（3）臨時股東大會通過的決議是否有效？

[分析]：

（1）該公司董事會無權(quán)作出增加注冊資本的決議。我國公司法規(guī)定，對增加注冊資本等重大事項的決議應(yīng)當由股東會作出。

（2）臨時股東會的召集程序合法。公司法規(guī)定，1/3以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會，本次臨時股東會由三名監(jiān)事召集，該公司共有監(jiān)事七人，達到1/3以上。

（3）股東會通過增加注冊資本的決議無效。公司法規(guī)定，股東會通過增加注冊資本的決議應(yīng)當由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而此次臨時股東會的表決只是參加本次股東會的2/3股東通過。

14、2008年3月1日，某有限責任公司甲經(jīng)董事會2/3以上董事決議，分立為兩個有限責任公司乙和丙。其中，甲企業(yè)的廠房、機器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司，只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司，甲公司同時終止。公司在2008年3月13日，通知原甲公司的債僅人丁和戊，并分別于3月10日、3月30日、4月10日三次在報紙上公告了其分立的事項。丁于2008年4月3日向原甲公司發(fā)出公函，要求對其所持有的10萬元債權(quán)提供擔保。2008年5月30日，原甲公司的債權(quán)人已向原甲公司提出要求對其15萬元的債權(quán)予以清償。但原甲公司對戊和已的要求未予理睬。乙公司和丙公司于2008年6月1日正式掛牌營業(yè)，未進行登記。問：

????（1）甲公司的分立屬于那種？

????（2）甲公司的分立行為有哪些違法之處？

（3）是否可以認為甲方公司已經(jīng)分立？

[分析]：（1）甲公司的分立屬于解散分立。因為甲公司終止。

（2）甲公司的分立有以下違法之處；

第一，公司分立屬于重大事項，根據(jù)我國法律，有限責任公司的分立應(yīng)當由股東會作出決議。本案中，董事會決議公司分立是不符合法律規(guī)定的。

第二，我國公司法規(guī)定，公司分立，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。

第三，為了保護債權(quán)人的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔保的，公司不得分立。本案中，丁公司和已的要求是合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。

第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機關(guān)進行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也未作開業(yè)登記。

（3）根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是違法的，公司的分立無效。

?15、某股份有限公司成立于2006年7月。2010年7月，公司股東大會討論決定增資擴股，再次向社會公開發(fā)行股票。為此，公司股東大會授權(quán)公司董事會具體辦理新股發(fā)行的有關(guān)工作。同年8月18日，該公司在某報上刊登了公司招股說明書。招股說明書中全面介紹了前階段公司的經(jīng)營狀況以及本次募股的數(shù)額、目的、預(yù)期利益等等。招股說明書顯示，該公司前7個月的凈銷售額和凈收入額分別達到3.4億元和8000萬元。此外，招股說明書中還介紹了公司準備向高新技術(shù)領(lǐng)域發(fā)展，因此，公司已與某單位談妥，決定高價購買一項有關(guān)電子信息方面的非專利技術(shù)。這項技術(shù)的引入，將給公司創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟效益，并將使公司在新技術(shù)領(lǐng)域開拓出無限的商業(yè)良機。同年10月，該股份有限公司完成新股發(fā)行的全部報批工作，并開始向社會募集股份。募股期間，有股民發(fā)現(xiàn)，該公司的招股說明書中有關(guān)凈銷售額和凈收入額的數(shù)字與該公司此前公布的數(shù)字有很大差異，要求對此進行核實。經(jīng)有關(guān)部門查明，該公司在招股說明書中所介紹的公司前7個月的凈銷售額和凈收入額，比審計機構(gòu)審計的結(jié)果高出了18%和76%，是該公司董事會有意在招股說明書中杜撰的。此外，還查明所謂的高價購買某項電子信息方面的非專利技術(shù)也完全是虛構(gòu)的。為此，有關(guān)部門責令停止了該公司的新股發(fā)行。

針對該股份有限公司在招股說明書中編造虛假內(nèi)容的行為，有關(guān)部門在決定是否給予查處時，產(chǎn)生了爭議。

[試析]：公布虛假招股說明書是否構(gòu)成欺詐？應(yīng)追究什么樣的法律責任？

[分析]本案中該股份有限公司制作虛假招股說明書是事實。是否構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票行為的關(guān)鍵在于該公司是否利用所制作的虛假招股說明書向社會發(fā)行了股票。根據(jù)《公司法》規(guī)定，欺詐發(fā)行公司股票，是指公司及發(fā)起人制作虛假的招股說明書、認股書發(fā)行股票的行為。倘若僅制作虛假招股說明書或認股書而未發(fā)行股票，自然不構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。但是，制作虛假招股說明書或認股書發(fā)行股票，則包括全部股票發(fā)行完畢和僅發(fā)行了部分股票兩種情況。本案中的股份有限公司新股發(fā)行，是在公布虛假招股說明書且已開始發(fā)行股票的過程中，由于被發(fā)現(xiàn)招股說明書存在虛假不實情況后被責令停止而告終的。雖然其股票尚未全部發(fā)行完畢，但已實施了部分發(fā)行股票的行為。因此，該公司已構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。有關(guān)主管部門應(yīng)按《公司法》的規(guī)定給予罰款，責令退還所募資金及其利息。對構(gòu)成犯罪的有關(guān)人員，移交司法機關(guān)追究其刑事責任。

?????16、2006年10月，某股份有限公司獲準掛牌上市。2007年8月，該上市公司發(fā)布的中期報告中反映每股收益為0.31元。1998年1月30日，該公司年度報告稱，其1997年實現(xiàn)利潤5.4億元，本年度增加資本公積金達6.48億元，每股收益為0.83元。鑒此，市場發(fā)生異常波動，股民們對此表示疑問。主管部門遂會同有關(guān)機構(gòu)著手對該公司進行調(diào)查。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)以下方面的嚴重問題：①該公司在2006年上報的上市申報材料存在虛報產(chǎn)品銷售額、虛增產(chǎn)品庫存和隱瞞公司2006年度虧損1.4億元以及虛報盈利4600萬元等事實。某會計師事務(wù)所受托出具的審計報告中含有上述虛假內(nèi)容并出具了含有嚴重誤導(dǎo)性內(nèi)容的2007年盈利預(yù)測審核意見書。②該會計事務(wù)所在1998年初出具審計報告并由該上市公司在2008年1月30日公開披露的年度報告中有欺騙股東和社會公眾，虛構(gòu)利潤和虛增資本公積金達3億多元的情形。由于該上市公司的上述違規(guī)行為，誤導(dǎo)了廣大投資者，在社會上造成了極其惡劣的影響，為此，有關(guān)部門決定予以查處。

[試析]：誰應(yīng)對虛假信息披露承擔法律責任？應(yīng)承擔什么樣的法律責任？

[分析]在查處本案的違規(guī)行為時，在性質(zhì)認定和追究對旬方面存在如下不同意見：一是認為，本案中的上市公司的上市申報材料及年度報告中含有虛假和隱瞞重要事實的內(nèi)容，皆出自于某會計師事務(wù)所的審計報告。因此，某會計師事務(wù)所構(gòu)成中介機構(gòu)提供虛假證明文件行為，應(yīng)承擔法律責任。至于上市公司，是根據(jù)會計師事務(wù)所提供的證明文件進行申報和公布的，其中內(nèi)容含有虛假及隱瞞情形應(yīng)由會計師事務(wù)所負責，該上市公司并無責任。二是認為，不管會計事所出具的審計報告內(nèi)容中是否含有虛假隱瞞重要事實的情況，最終申報和公布均是該上市公司的行為，正因為其申報和公布了這些虛假和隱瞞事實的材料和年度報告，才誤導(dǎo)了股東和社會公眾。因此，該公司才構(gòu)成提供虛假財會報告行為，應(yīng)承擔法律責任。三是認為，本案中的上市公司和會計事務(wù)所均應(yīng)承擔法律責任。

根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告的，應(yīng)承擔法律責任。本案中該上市公司先后在申報上市材料及年度報告中虛構(gòu)和隱瞞事實，盡管是委托會計師事務(wù)所作的審計，但是由該上市公司申報和公布，所以，該上市公司是推卸不掉其提供虛假財會報告的法律責任的。至于會計師事務(wù)所，應(yīng)按照行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準和道德規(guī)范，對審計報告內(nèi)容的真實性、準確性和完整性負責。但該會計師事務(wù)所不僅沒有依法認真履行職責，反而出具含有虛假和隱瞞重要事實的審計報告，根據(jù)《公司法》規(guī)定，應(yīng)承擔提供虛假證明文件的法律責任。

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