01-公司法

• 公司的概念與特征

• 概念

• = 依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利目的的社團(tuán)法人

• 特征

• 公司具有獨(dú)立的法人資格

• 獨(dú)立名義

• 獨(dú)立財(cái)產(chǎn)

• 獨(dú)立責(zé)任

• 是股東有限責(zé)任，而不是公司

• 公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)自己的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

• 股東僅以出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任

• 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任

• 股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任

• 公司法人人格否認(rèn)制度

• 概念

• 在特定的法律關(guān)系中，如果公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

• 特征

• 法人人格否認(rèn)是公司獨(dú)立擔(dān)責(zé)、股東有限責(zé)任的例外

• 公司人格被否認(rèn)，相關(guān)股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

• 表現(xiàn)方式

• 注冊(cè)資金不實(shí)，使公司法人人格自始不完整

• 公司資本不足，明顯惡意對(duì)外負(fù)債

• 公司與股東存在財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同和人員混同的情況

• 橫向人格混同

• 關(guān)聯(lián)公司之間人格混同

• 縱向人格混同

• 股東與其所設(shè)立的公司之間人格混同

• 股東對(duì)公司進(jìn)行過度支配和控制

• 如：股東對(duì)子公司安插情形

• 公司清算程序中的法人人格否認(rèn)

• 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東

• 未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、損毀或者滅失，債權(quán)人有權(quán)主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任

• 因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任

• 上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人有權(quán)主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任

• 后果

• 特定事件所產(chǎn)生的債務(wù)由特定股東和公司連帶

• 并不針對(duì)公司全體股東

• 公司的分類

• 股東責(zé)任范圍

• 股份有限公司

• 認(rèn)購的股份

• 有限責(zé)任公司

• 認(rèn)繳的出資額

• 注意

• 我國公司法上的股東都是承擔(dān)有限責(zé)任的，公司以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任

• 股份的轉(zhuǎn)讓方式

• 封閉式公司

• 有限責(zé)任公司

• 人數(shù)≤50

• 不能發(fā)行股票

• 開放式公司

• 股份有限公司中的上市公司

• 人數(shù)≥2

• 可以發(fā)行股票

• 公司之間關(guān)系

• 總公司與分公司

• 分公司（不具有獨(dú)立的法人資格）

• 兩個(gè)沒有

• 沒有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)

• 不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任

• 兩個(gè)有

• 依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分公司可以作為民事訴訟當(dāng)事人，具有訴訟資格

• 有獨(dú)立的締約能力

• 應(yīng)向其所在地公司登記機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照

• 經(jīng)營范圍不能突破總公司

• 母公司與子公司

• 子公司（具有獨(dú)立的法人資格）

• 應(yīng)向其所在地公司登記機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照

• 經(jīng)營范圍能突破母公司

• 公司的信用基礎(chǔ)

• 人合公司

• 資合公司

• 人合兼資合公司

• 注意

• 由人合到資合的過渡

• step ? ? ? ? ?①：普通合伙企業(yè)——無限公司，人合

• step ? ? ? ? ?②：有限責(zé)任公司——人合 ? ? ? ? ?+ 資合

• step ? ? ? ? ?③：非上市股份有限公司——資合為主，部分人合性

• step ? ? ? ? ?④：上市公司——資合

• 公司的權(quán)利能力和行為能力

• 公司權(quán)利能力、行為能力起始與終止和公司經(jīng)營范圍限制

• 權(quán)利能力、行為能力起始與終止

• 權(quán)利能力、行為能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)終止

• 開始：公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日

• 終止：公司注銷登記

• 公司行為能力

• 內(nèi)部——公司的法人機(jī)關(guān)

• 股東會(huì)（股東大會(huì)）

• 董事會(huì)

• 監(jiān)事會(huì)

• 外部——法定代表人

• 法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記

• 公司的經(jīng)營范圍限制

• 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記

• 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，合同有效

• 例外：違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定

• 公司的轉(zhuǎn)投資與擔(dān)保

• 轉(zhuǎn)投資

• 公司可以向其他企業(yè)投資

• 一般情形下，公司可以作為合伙人

• 普通、有限合伙人都可

• 公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議

• 公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額

• 擔(dān)保

• 對(duì)外擔(dān)保

• 按照章程的規(guī)定由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議

• 對(duì)內(nèi)擔(dān)保（股東會(huì)+回避）

• 股東會(huì)

• 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議

• 回避

• 利害關(guān)系股東表決權(quán)排除

• 該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

• 上市公司在1年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的

• 應(yīng)由股東大會(huì)作出決議，且經(jīng)出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的2/3以上通過

• 公司設(shè)立

• 含義

• 公司設(shè)立是一種法律行為

• 公司的設(shè)立登記僅是公司設(shè)立行為的最后階段

• 公司成立是設(shè)立公司行為的法律后果

• 設(shè)立方案

• 發(fā)起設(shè)立

• 發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行 的全部股份

• 募集設(shè)立

• 由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集

• 以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%

• 注冊(cè)資本 ? ? ? ? ?= 實(shí)收資本

• 注意

• 有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式

• 理由：有限責(zé)任公司是封閉式公司

• 股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立方式

• 發(fā)起人

• 有限責(zé)任公司

• 發(fā)起人（=股東）人數(shù)≤50

• 股份有限公司

• 2≤發(fā)起人人數(shù)≤200

• 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所

• 不看國籍

• 注意

• 股份有限公司人數(shù)沒有上限，但發(fā)起人人數(shù)有限制

• 注意

• 公司的股東沒有限制性規(guī)定

• 自然人、法人、非法人組織、國家都可以作為股東

• 自然人股東也不以完全民事行為能力為必要要件

• 公司設(shè)立中的責(zé)任承擔(dān)

• 公司成立，設(shè)立人為設(shè)立法人從事的民事活動(dòng)，法律后果由法人承受

• 例外

• 公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對(duì)人簽訂合同（=惡意串通），公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持

• 例外：相對(duì)人為善意

• 設(shè)立人為設(shè)立法人以自己的名義從事民事活動(dòng)產(chǎn)生的民事責(zé)任，第三人有權(quán)選擇請(qǐng)求法人或者設(shè)立人承擔(dān)

• 公司章程（對(duì)內(nèi)，不對(duì)外）

• 概念

• 章程是公司必備的

• 章程必須采取書面形式，經(jīng)全體股東同意并在章程上簽名蓋章生效

• 效力（對(duì)內(nèi)）

• 對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員將具有約束力

• 章程修改

• 修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議、公司合并、分離、解散或者變更公司形式的決議

• 有限公司股東會(huì)：代表2/3以上表決權(quán)的股東通過

• 股份公司股東大會(huì)：出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過

• 公司財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)制度

• 公司收益的分配順序

• 彌補(bǔ)虧損 → 法定公積金 ? ? ? ?→ （任意公積金）→ ? ? ? ?向股東支付股利

• 利潤分配

• 有限公司

• 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利

• 例外：全體股東約定不按照出資比例分取紅利

• 新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資

• 例外：全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資

• 股份公司

• 按照股東持有的股份比例分配

• 例外：公司章程規(guī)定不按持股比例分配

• 公積金提取和使用

• 法定公積金

• 利潤的10%

• 累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取

• 任意公積金

• 經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議

• 使用

• 公積金用于彌補(bǔ)公司虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本

• 限制

• 資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損（轉(zhuǎn)增資本）

• 資本公積金 ? ? ? ? ? ?= 股份公司以超過股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款

• 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%

• 公司合并、分立和變更

• 合并和分立的類型

• 合并

• 吸收合并：A+B=A

• 新設(shè)合并：A+B=C

• 分立

• 派生分立：A=A+B

• 新設(shè)分立：A=B+C

• 共同規(guī)定

• 公司解散要清算，但是公司的合并和分立無須清算

• 需要股東會(huì)（股東大會(huì)）2/3表決權(quán)通過

• 有限公司：2/3以上表決權(quán)的股東通過

• 股份公司：出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過

• 編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

• 通知和公告（必需）

• 自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人

• 30日內(nèi)在報(bào)紙上公告

• 特殊規(guī)定

• 合并（償債、擔(dān)保 ? ? ? ?+ 繼承）

• 債權(quán)人可要求償債或者擔(dān)保

• 債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)

• 債權(quán)人未接通知書的，自公告之日起45日內(nèi)

• 債權(quán)債務(wù)繼承

• 分立

• 連帶責(zé)任

• 例外：公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定

• 注意

• 合并才有“債權(quán)人保護(hù)特殊程序規(guī)則”，即債權(quán)人可要求償債或者擔(dān)保

• 分立只存在連帶責(zé)任

• 公司司法解散

• 司法解散（公司僵局）

• 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可請(qǐng)求法院解散公司

• 前提條件（管理出現(xiàn)問題，不是沒錢）

• 經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難

• 股東開不了會(huì)

• 持續(xù)2年以上

• 股東會(huì)無法作出決議

• 董事沖突

• 注意

• 司法解散的適用前提是人（包括股東和董事）出現(xiàn)了問題，而不是公司生產(chǎn)出現(xiàn)問題

• 公司沒有出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益下滑不是不能司法解散的理由

• 股東以知情權(quán)、利潤分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理

• 司法解散的適用前提必須用盡公司內(nèi)部救濟(jì)，是其他救濟(jì)途徑不能解決的基礎(chǔ)上最終的救濟(jì)手段

• 原告、被告

• 原告：持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東

• 被告：公司

• 共同原告或者第三人：其他股東或者有利害關(guān)系人

• 可申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全

• 前提：擔(dān)保 + 不影響公司正常經(jīng)營

• 解散和清算的處理

• 解散和清算不能同時(shí)提

• 解散優(yōu)先

• 在人民法院判決解散公司后，自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算

• 解散效力

• 解散公司訴訟作出的判決，對(duì)公司全體股東具有法律約束力

• 公司的清算

• 含義

• 解散 的公司清理債權(quán)債務(wù)、分配剩余財(cái)產(chǎn)、了解公司的法律關(guān)系，使公司歸于消滅的程序

• 例外

• 公司合并、分立豁免清算

• 清算組成立

• 自行清算

• 公司應(yīng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始自行清算

• 強(qiáng)制清算（法院組織）

• 有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理

• 公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的

• 雖然成立清算組但故意拖延清算的

• 違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的

• 以上三種情形，債權(quán)人沒有提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理

• 清算組組成

• 自行清算

• 有限責(zé)任公司：股東

• 股份有限公司：董事或者股東大會(huì)確定的人員

• 強(qiáng)制清算

• 股、董、監(jiān)、高 ? ? ? ? + 專業(yè)人士

• 注意：沒有債權(quán)人

• 清算組職權(quán)

• 公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記之前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司名義進(jìn)行

• 公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟

• 尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟

• 通知公告、債權(quán)申報(bào)

• 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告

• 清算方案的生效

• 自行清算

• 清算方案報(bào)股東會(huì)（大會(huì)）決議確認(rèn)

• 強(qiáng)制清算

• 清算方案報(bào)法院確認(rèn)

• 注意

• 未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行

• 職權(quán)限制

• 清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)

• 在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償

• = ? ? ? ? 個(gè)別清償禁止

• 董、監(jiān)、高任職資格和法律義務(wù)

• 董、高管的忠實(shí)義務(wù)

• 絕對(duì)禁止

• 董、高管的保密和競業(yè)義務(wù)是法定的

• 普通員工的保密義務(wù)是約定的

• 相對(duì)禁止

• 違規(guī)借貸或者擔(dān)保

• 違反公司章程的約定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意

• 自我交易

• 競業(yè)行為

• 違反忠實(shí)義務(wù)的法律后果（歸入 ? ? ? + 行為有效）

• 董事、高級(jí)管理人員違法上述規(guī)定所的的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有，但不能隨便否定行為有效性

• 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違法法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

• ≠ ? ? ? ? 剝奪董、監(jiān)、高的身份

• 公司訴訟

• 代位訴訟和直接訴訟

• 代位訴訟

• 救濟(jì)對(duì)象

• 公司的共益權(quán)

• 含義

• 當(dāng)公司的合法權(quán)益收到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東代公司的位以自己的名義起訴，所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài)

• 前置程序

• 股東不能直接提起代位訴訟，要有前置程序，適用“交叉請(qǐng)求規(guī)則”

• 原則

• 若董事、高管給公司造成損失，則股東須書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事向法院起訴

• 若監(jiān)事、第三人給公司造成損失，則股東需書面請(qǐng)求董事會(huì)或執(zhí)行董事向法院起訴

• 起訴時(shí)，公司列為原告

• 股東代位訴訟（以自己名義）

• 發(fā)生前提

• 拒絕提起訴訟

• 情況緊急

• 30日內(nèi)未提起訴訟

• 原告

• 股東

• 有限公司：股東

• 股份公司：要求連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東

• 要求持股時(shí)間和持股比例必須同時(shí)滿足

• 一審法庭辯論終結(jié)前，符合條件的其他股東，以相同的訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為原告

• 被告

• 實(shí)施侵害公司利益行為的公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事或他人

• 應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟

• 勝訴利益歸屬和訴訟費(fèi)用負(fù)擔(dān)

• 勝訴利益歸屬公司

• 公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用

• 如：調(diào)查費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、公證費(fèi)等

• 直接訴訟

• 含義

• 董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向法院提起訴訟

• 情形

• 股東自己利益受到侵害

• = ? ? ? ? ? 基于自益權(quán)提起

• 原告

• 股東

• 被告

• 損害股東利益的董事和高管

• 程序

• 沒有前置程序，不必窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)，可以直接提起

• 后果

• 只對(duì)股東本人有效

• 公司決議瑕疵訴訟

• 決議無效之訴（內(nèi)容違反法律）

• 決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的其他情形

• 此種無效屬于絕對(duì)無效、確定無效、自始無效、當(dāng)然無效

• 決議不成立（嚴(yán)重瑕疵，導(dǎo)致決議不成立）

• 未開會(huì)

• 例外規(guī)定

• 有限公司全體股東以書面形式一致表示同意并在決定文件上簽名、蓋章的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定

• 只針對(duì)有限公司，可以不開股東會(huì)，全體股東簽字蓋章，即決議成立有效，股份公司沒有此規(guī)定

• 公司章程規(guī)定可以不召開股東大會(huì)和董事會(huì)而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外

• 董事會(huì)決議，股東大會(huì)未經(jīng)召開會(huì)議而直接作出的決議，將面臨不成立的法律風(fēng)險(xiǎn)，除非章程有規(guī)定

• 未表決

• 人數(shù)、表決權(quán)不達(dá)標(biāo)（參會(huì)）

• 比例不達(dá)標(biāo)（表決）

• 決議撤銷之訴（一般瑕疵：程序上的問題+內(nèi)容違反章程）

• 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程 ? ? ? ? + 決議內(nèi)容違反公司章程

• 召集程序和表決方式

• 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)會(huì)議的通知、股權(quán)登記、提案和議程的確定、主持、投票、計(jì)票、表決結(jié)果的宣布、決議的形成、會(huì)議記錄及簽署等事項(xiàng)

• 股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求法院撤銷

• 此60日的起算點(diǎn)是決議作出之日起

• 此60日不適用訴訟時(shí)效中斷 、中止、延長的規(guī)定，也無須考量股東是否處于應(yīng)當(dāng)知道的主觀狀態(tài)

• 目的：為了保證決議的正確性

• 人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保

• 理由：防止股東濫用權(quán)利

• 注意

• 程序輕微瑕疵不予撤銷

• 判斷標(biāo)準(zhǔn)

• 應(yīng)以該程序瑕疵是否會(huì)導(dǎo)致各股東無法公平地參與多數(shù)意思的形成以及獲取對(duì)此所需的信息為判斷標(biāo)準(zhǔn)

• 如：未按法定或約定時(shí)間通知會(huì)議、未按約定的形式通知會(huì)議等

• 原告與被告

• 原告

• 決議無效和不成立之訴：公司股東、董事、監(jiān)事等利害關(guān)系人

• 決議撤銷之訴：只能是股東，應(yīng)當(dāng)在起訴時(shí)具有公司股東資格

• 共同原告：一審法庭辯論終結(jié)前，其他有原告資格的人 以相同的訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)參加訴訟的，可以列為共同原告

• 注意

• 名義股東可以提起確認(rèn)無效之訴，但實(shí)際出資人不可以

• 被告

• 決議無效、不成立或者撤銷之訴：公司

• 第三人：其他利害關(guān)系人

• 與善意第三人法律關(guān)系不受影響

• 理由：內(nèi)外有別

• 管轄法院

• 公司決議糾紛而提起的訴訟應(yīng)以公司住所地法院為管轄法院

• 公司住所地 ? ? ? ? ?= 法人或者其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地

• 主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不能確定的，公司注冊(cè)地或者登記地為住所地

• 股東利潤分配請(qǐng)求權(quán)之訴

• 當(dāng)事人訴訟地位

• 原告：股東

• 共同原告：一審法庭辯論終結(jié)前，其他股東基于同一分配方案請(qǐng)求分配利潤并申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告

• 被告：公司

• 請(qǐng)求權(quán)行使原則

• 原則

• 提交分紅方案，判決支付

• 提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的有效決議

• 例外

• 濫用股東權(quán)導(dǎo)致不分紅 ? ? ? ? ?= 不提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議而直接分紅

• 如：公司不分配利潤，但董事、高級(jí)管理人員領(lǐng)取過高薪酬

• 如：控制股東操縱公司購買與經(jīng)營無關(guān)的財(cái)物或者服務(wù)，用于其自身使用或者消費(fèi)

• 如：隱瞞或者轉(zhuǎn)移利潤

• 有限責(zé)任公司

• 有限責(zé)任公司 的設(shè)立條件

• 股東符合法定人數(shù)

• 自然人和法人都可以成為股東

• 設(shè)立人人數(shù)：50人以下

• 股東出資符合法定要求

• 原則：認(rèn)繳資本制（注冊(cè)資本 ? ? ? ? = 認(rèn)繳資本）

• 認(rèn)繳資本制：注冊(cè)資本仍需記載于公司營業(yè)執(zhí)照中，無須標(biāo)注“實(shí)繳資本”

• 例外：募集設(shè)立的股份公司 ? ? ? ? ? + 法律特殊規(guī)定的情形（要求銀行、證券公司實(shí)繳注冊(cè)資本）

• 不需要法定驗(yàn)資，但對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)

• 三無

• 無最低注冊(cè)資本的要求

• 無出資比例的要求

• 無出資繳付年限的要求

• 出資方式必須符合法律規(guī)定

• 用貨幣出資

• 貨幣出資沒有比例的限制

• 用非貨幣出資（可評(píng)估 ? ? ? ? ?+ 可轉(zhuǎn)讓）

• 實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的

• 一般必須以實(shí)物所有權(quán)進(jìn)行出資，如需，辦理變更登記

• 不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資

• 股權(quán)可以作為出資方式（合法 ? ? ? ? + 無瑕疵 ? ? ? ? + 手續(xù) ? ? ? ? + 評(píng)估）

• 出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)

• 出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓

• 出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)

• 出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)

• 出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估

• 以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資

• 以交付為標(biāo)準(zhǔn)

• 交付未過戶

• 在法院指定期間內(nèi)過戶，認(rèn)定已履行出資義務(wù)，出資人從交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)起，享有股東權(quán)

• 過戶未交付

• 不享有股東權(quán)

• 土地使用權(quán)出資

• 只有以出讓方式獲得的國有土地使用權(quán)可以出資

• 瑕疵出資和抽逃出資

• 出資違約

• 責(zé)任：補(bǔ)足 ? ? ? ? + 對(duì)按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約 ? ? ? ? + 在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人補(bǔ)充賠償 ? ? ? ? + 發(fā)起人對(duì)外一起連帶（不包括公司成立后新加入的）

• 對(duì)其他股東責(zé)任：違約

• 對(duì)債權(quán)人責(zé)任：在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任

• 其他發(fā)起人與出資瑕疵股東承擔(dān)連帶責(zé)任

• 瑕疵股權(quán)可轉(zhuǎn)讓，惡意受讓人和轉(zhuǎn)讓股東連帶責(zé)任

• 出資評(píng)估不實(shí)

• 責(zé)任：補(bǔ)繳 ? ? ? ? + 連帶

• 由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額

• 公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任

• 不包含公司成立后新加入的股東

• 無權(quán)處分（善意取得）

• 出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，參照善意取得的規(guī)定予以認(rèn)定

• 非法資金

• 以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)

• 理由：貨幣屬于占有即所有

• 注意：不能直接否定股東資格，直接將出資取回

• 出資貶值（一般不受影響）

• 股東出資后，因?yàn)槭袌龌蛘咂渌陀^因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，不用承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)

• 抽逃出資的認(rèn)定和責(zé)任

• 認(rèn)定原則

• 根據(jù)公司資本維持原則，公司的股東一旦履行出資義務(wù)，沒有合法理由，未經(jīng)法定程序，不得將出資取回，否則，危及公司獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)，視為抽逃出資行為

• 表現(xiàn)形式

• 制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配

• 通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出

• 利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出

• 其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為 ? ? ? ? ?= 轉(zhuǎn)入又轉(zhuǎn)出

• 注意

• 第三人單純代墊出資幫助他人設(shè)立公司的行為，不違法，無須承擔(dān)責(zé)任

• 但是，如果除了墊付出資之外，還協(xié)助抽逃出資的應(yīng)擔(dān)責(zé)

• 責(zé)任

• 返還本息 ? ? ? ? ?+ 抽逃本息范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人補(bǔ)充賠償 ? ? ? ? ?+ 協(xié)助抽逃出資人連帶

• 注意

• 《刑法》中虛報(bào)注冊(cè)資本罪和虛假出資、抽逃出資罪只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司

• 如：銀行、保險(xiǎn)、信托、勞務(wù)派遣、小額貸款公司、典當(dāng)行等

• 增資時(shí)，未盡勤勉義務(wù)股東承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，擔(dān)責(zé)后可追償

• 股東在公司增資時(shí)未履行或者為全面履行出資義務(wù)，公司、其他股東或者債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求未盡《公司法》第147條第一款規(guī)定的義務(wù)（勤勉義務(wù)）而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任 的，人民法院應(yīng)予支持

• 董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償

• 瑕疵出資處理

• 可以限制股東權(quán)利（股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資）

• 針對(duì)利潤分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利

• 剝奪股東資格

• 有限公司 ? ? ? ? ?+ 未出資、抽逃全部出資 ? ? ? ? ?+ 催告后還不繳

• 另行募集

• 股份公司 ? ? ? ? ?+ 未按期繳納 ? ? ? ? ?+ 催繳后還不繳

• 注意

• 股份公司不能剝奪股東身份

• 股東出資義務(wù)不適用訴訟時(shí)效抗辯

• 股權(quán)的取得與證明

• 一般規(guī)定

• 對(duì)內(nèi)效力：股東名冊(cè)

• 對(duì)外效力：登記

• 未經(jīng)登記或者變更登記，不得對(duì)抗第三人

• 確權(quán)之訴

• 被告：公司

• 第三人：案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人

• 代持股協(xié)議（實(shí)際出資人與名義出資人）

• 實(shí)際出資人與名義出資人代持股協(xié)議效力

• 有效

• 實(shí)際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同確定并依法保護(hù)

• 名義股東是真正的股東

• 實(shí)際出資人需經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，變更為公司股東

• 實(shí)際出資人與公司沒有任何法律關(guān)系

• 名義股東擅自處分股權(quán)時(shí)，如何處理

• 名義股東是真正的股東，有權(quán)處分，但是受讓人要滿足“善意取得”條件才能取得股權(quán)

• 名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失的，實(shí)際出資人可請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任

• 名義股東對(duì)實(shí)際出資人的出資瑕疵承擔(dān)責(zé)任，名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任后，可向?qū)嶋H出資人追償

• 冒名股東

• 冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

• 被冒名登記為股東的人不承擔(dān)責(zé)任

• 股東的知情權(quán)（基本權(quán)利，保護(hù)力度大）

• 事項(xiàng)

• 章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)決議、監(jiān)事會(huì)決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

• 有限公司股東：可查閱，復(fù)制

• 股份公司股東：可查閱，無權(quán)復(fù)制

• 會(huì)計(jì)賬簿（原始憑證）

• 有限公司股東：有條件的查閱，不能復(fù)制

• 股份公司股東：無權(quán)查閱，無權(quán)復(fù)制

• 股東名冊(cè)

• 有限公司股東：未作規(guī)定

• 股份公司股東：可查閱，無權(quán)復(fù)制

• 具體規(guī)定

• 行使知情權(quán)起訴時(shí)應(yīng)具備股東資格

• 原則：起訴時(shí)，必須具有股東身份

• 例外：原告（前股東）有初步證據(jù)證明在持股期間其合法權(quán)益受到損害，請(qǐng)求依法查閱或復(fù)制其持股期間的公司特定文件材料

• 章程和協(xié)議不得實(shí)質(zhì)性剝奪限制股東知情權(quán)

• 公司章程不能約定股東行使知情權(quán)必須經(jīng)過所有股東及公司董事會(huì)的同意

• 一般不得以出資瑕疵為由，剝奪股東查閱和復(fù)制的權(quán)利

• 股東知情權(quán)不適用訴訟時(shí)效制度

• 公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照并開始清算，不是拒絕股東知情權(quán)的合理理由

• 只是不能實(shí)質(zhì)性剝奪，但可以對(duì)查閱和復(fù)制的時(shí)間、地點(diǎn)和次數(shù)進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?，則司法不應(yīng)過度干涉

• 公司章程可以擴(kuò)展法定知情權(quán)的范圍

• 有限公司股東對(duì)會(huì)計(jì)賬簿查閱權(quán)的具體規(guī)定

• 股東知情權(quán)行使的范圍不僅僅只針對(duì)成為股東之后的相關(guān)文件

• 知情權(quán)行使的公司內(nèi)部程序（窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)）

• step①：向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的

• 公司 ? ? ? ? ? ?≠ 董事會(huì)

• step②：公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由

• 公司承擔(dān)舉證責(zé)任

• 有限責(zé)任公司有證據(jù)證明存在下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定股東有不正當(dāng)目的

• 競業(yè)

• 有實(shí)質(zhì)性競爭關(guān)系業(yè)務(wù)

• 為他人通報(bào)損利

• 過去3年內(nèi)有通報(bào)損利的行為

• step③：公司拒絕提供查閱的，股東可請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱

• 判決中應(yīng)當(dāng)明確查閱或復(fù)制的時(shí)間、地點(diǎn)和文件材料目錄

• 目的：防止判決一紙空文

• 股東可聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)輔助查閱

• 前提：依據(jù)人民法院生效判決查閱公司文件材料

• 股東必須在場

• 股東不當(dāng)行使知情權(quán)的賠償責(zé)任

• 未依法履行職責(zé)的公司董、高人員賠償損失

• 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（三會(huì)+經(jīng)理）

• 股東會(huì)

• 組成

• 全體股東

• 股東會(huì)會(huì)議的召開

• 定期會(huì)議

• 根據(jù)章程

• 臨時(shí)會(huì)議

• 提議權(quán)

• 代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事

• 股東會(huì)召開的通知時(shí)間

• 會(huì)議召開15日前

• 例外：章程或者全體股東約定

• 會(huì)議的召集和主持程序：三步走

• 召集人（=具有提議權(quán)的人）

• 董事會(huì) ? ? ? ? ? → 監(jiān)事會(huì) ? ? ? ? ? → 代表1/10以上表決權(quán)的股東

• 主持人（董事會(huì)召集時(shí)）

• 董事長 ? ? ? ? ? → 副董事長 ? ? ? ? ? → 半數(shù)以上董事推選一名董事

• 例外

• 首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持

• 注意

• 不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持

• 表決規(guī)則

• 按照出資比例行使表決權(quán)

• 例外：章程

• 比較：股份公司的表決規(guī)則，只能按照股份

• 表決程序

• 特別決議事項(xiàng)：修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議

• 必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過

• 全體股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章

• 董事會(huì)（執(zhí)行董事）

• 組成

• 3人至13人

• 任期

• 由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年

• 可連任

• 任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)（=低于3人）的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)

• 董事長

• 董事長 、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定

• 召集和主持

• 董事長 ? ? ? ? ?→ 副董事長 ? ? ? ? ?→ 半數(shù)以上董事推選一名董事

• 表決規(guī)則

• 一人一票

• 執(zhí)行董事

• 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)

• 執(zhí)行董事可兼任經(jīng)理

• 監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）

• 組成（必須有職工監(jiān)事）

• 不得少于3人

• 職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定

• 任期

• 每屆3年

• 可以連任

• 身份限制

• 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事

• 行使職權(quán)的費(fèi)用

• 由公司承擔(dān)

• 經(jīng)理

• 可以設(shè)經(jīng)理

• 由董事會(huì)決定聘任或者解聘，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)

• 注意：不是董事長個(gè)人行為

• 經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議

• 股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理的具體職權(quán)對(duì)比

• 股東會(huì)

• 權(quán)力機(jī)構(gòu)

• 決定公司經(jīng)營方針

• 決定公司的投資計(jì)劃

• 審議批準(zhǔn)、作出決議（重大決策）

• 人事任免（董事監(jiān)事）

• 選舉更換（非由職工代表擔(dān)任的）董事、監(jiān)事

• 決定董事、監(jiān)事報(bào)酬

• 董事會(huì)

• 對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，執(zhí)行股東會(huì)決議

• 決定公司經(jīng)營計(jì)劃

• 決定公司的投資方案

• 制定方案

• 人事任免（經(jīng)理+高管）

• 決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)

• 根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬（高管）

• 監(jiān)事會(huì)

• 列席董事會(huì)會(huì)議 ? ? ? ? ?+ 向股東會(huì)會(huì)議提出提案

• 提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議

• 在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議

• 人事任免（董事、高管）

• 對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，并可提出罷免的建議

• 經(jīng)理

• 對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，實(shí)施董事會(huì)決議

• 主持公司生產(chǎn)經(jīng)營管理

• 列席董事會(huì)會(huì)議

• 制定公司的具體規(guī)章

• 人事任免

• 提名高管

• 聘任或者解聘中層

• 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（人合+資合）

• 對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓

• 自由

• 對(duì)外轉(zhuǎn)讓

• 原則：人頭過半

• 過半不包含本數(shù)

• 需以書面或者能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知并征求同意

• 兩種推定同意情形（30日 ? ? ? ? + 不買）

• 接到書面通知之日起30日未答復(fù)

• 不同意的股東不購買

• 同等條件下其他股東優(yōu)先購買權(quán)（協(xié)商 ? ? ? ? → 出資）

• 同等條件：應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素

• 優(yōu)先購買權(quán)不能部分行使

• 行使期間

• 章程 ? ? ? ? ? → 通知 ? ? ? ? ? → 通知未載明或短于30日，以30日為準(zhǔn)

• 不適用中止、中斷和延長

• 轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東有“反悔權(quán)”

• 其他股東主張優(yōu)先購買權(quán)后，轉(zhuǎn)讓股東可以拒絕轉(zhuǎn)讓，但應(yīng)承擔(dān)合理損失

• 章程和全體股東可以排除“反悔權(quán)”

• 不適用優(yōu)先購買權(quán)的情形

• 股權(quán)繼承

• 例外：公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定

• 注意：贈(zèng)與可以行使優(yōu)先購買權(quán)

• 對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓

• 例外：公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定

• 損害股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力

• 原則

• 有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)，其他股東主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持

• 股東優(yōu)先購買權(quán)受損的情況下進(jìn)行的股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓，股東可主張同等條件購買

• 其他股東僅提出確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動(dòng)效力等請(qǐng)求，未同時(shí)主張按照同等條件的，人民法院不予支持

• 例外：非自身原因?qū)е聼o法行使優(yōu)先購買權(quán)的情況，如：未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段

• 其他股東不但可以提出損害賠償，還可以提出確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動(dòng)效力等請(qǐng)求

• 限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的章程條款的效力

• 章程過度限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓，條款無效

• 如：自始至終不能轉(zhuǎn)

• 章程可以有條件的對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制

• 強(qiáng)制執(zhí)行

• 其他股東自法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)

• 股東的退出機(jī)制——異議股東回購請(qǐng)求權(quán)

• 股東異議 ? ? ? ? + 以下三種中任意一種情形

• 有下列情形之一，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購其股權(quán)

• 連續(xù)雙5

• 公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且 符合本法規(guī)定的分配利潤條件的

• 分、合、轉(zhuǎn)

• 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的

• 到期了

• 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議決議修改章程使公司存續(xù)的

• 注意

• 異議股東回購請(qǐng)求權(quán)屬于形成權(quán)，兩個(gè)時(shí)間都是從股東會(huì)決議之日起算，屬于除斥期間，不發(fā)生中止和中斷，超過法定期間的，法院不予支持

• 約定回購

• 除了法定的股權(quán)回購情形，公司章程或者約定的股權(quán)回購，如果不違反法律、法規(guī)等規(guī)定，也可認(rèn)定合法有效

• 人走股留

• 章程規(guī)定存在勞動(dòng)關(guān)系的股東一旦離開公司，公司按照章程約定，支付合理對(duì)價(jià)回購其股權(quán)，且通過轉(zhuǎn)讓給其他股東的方式進(jìn)行處置

• 對(duì)賭協(xié)議中的股權(quán)回購

• 對(duì)賭協(xié)議不違反《合同法》第52條及其他法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，為有效協(xié)議

• 與公司賭無效，與股東賭有效

• 股權(quán)可繼承，但章程可另行規(guī)定

• 股東死亡后，通過召開股東會(huì)修改公司章程排除股東身份的繼承，應(yīng)認(rèn)定無效，不影響股東身份繼承

• 股東無須具有完全民事行為能力，可以通過繼承獲得股東身份

• 特殊的有限責(zé)任公司

• 一人有限責(zé)任公司

• 含義

• 只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè) 法人股東的有限責(zé)任公司

• 特殊規(guī)定

• 身份明示

• 一子絕孫（僅針對(duì)自然人）

• 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司

• 該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司

• 可以合作

• 注意

• 非自然人出資設(shè)立的，不受以上兩個(gè)政策的限制

• 股東決議書面

• 不設(shè)股東會(huì)

• 強(qiáng)制審計(jì)

• 財(cái)產(chǎn)混同情形下的法人人格否認(rèn)

• 財(cái)產(chǎn)混同時(shí)，股東對(duì)一人公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

• 比較：股東出資瑕疵時(shí)，股東僅在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任

• 國有獨(dú)資公司

• 含義

• 國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或地方政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限公司

• 特殊的組織機(jī)構(gòu)

• 不設(shè)股東會(huì)

• 由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)

• 公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債權(quán)，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定

• 注意：董事會(huì)并不是國有獨(dú)資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)關(guān)

• 董事會(huì)（必設(shè)）

• 董事會(huì)成員中必須由公司職工代表

• 職工董事選舉

• 非職工董事委派

• 董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定

• 監(jiān)事會(huì)（必設(shè)）

• 不得少于5人

• 職工比例不得低于1/3

• 經(jīng)理（必設(shè)）

• 由董事會(huì)聘任或者解聘

• 股份有限公司

• 設(shè)立條件

• 發(fā)起人

• 人數(shù)：2人以上200人以下

• 半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所

• 股本

• 發(fā)起人的出資方式與《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司股東的要求相同

• 設(shè)立方式

• 發(fā)起設(shè)立

• 注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額

• 在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份

• 募集設(shè)立

• 注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額

• 程序

• 發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議

• 發(fā)起人制定公司章程

• 發(fā)起人認(rèn)購不得少于公司股份總數(shù)的35%的股份

• 在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份

• 制作招股說明書和認(rèn)股書

• 簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議

• 承銷協(xié)議：證券公司

• 代收股款協(xié)議：銀行

• 申請(qǐng)批準(zhǔn)募股

• 公開募股

• 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)

• 董事會(huì)應(yīng)在創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

• 創(chuàng)立大會(huì)（募集設(shè)立過程中的決議機(jī)構(gòu)）

• 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份的股款繳足后30日內(nèi)主持召開創(chuàng)立大會(huì)

• 創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成

• 創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)

• 審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告

• 通過公司章程

• 選舉董事會(huì)成員

• 選舉監(jiān)事會(huì)成員

• 對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核

• 對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核

• ≠ ? ? ? ? ? ?驗(yàn)資報(bào)告

• 發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議

• 創(chuàng)立大會(huì)對(duì)前款所列事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過

• 股份公司的組織機(jī)構(gòu)

• 股東大會(huì)

• 會(huì)議分類

• 定期會(huì)議

• 每年召開一次年會(huì)

• 于會(huì)議召開20日前通知各股東

• 不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議

• 未列明事項(xiàng) ? ? ? ? ? ?→ 可撤銷

• 臨時(shí)股東大會(huì)

• 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)

• 董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3

• 本法規(guī)定的人數(shù) ? ? ? ? ? ? = 5人

• 公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時(shí)

• 董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)

• 監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)

• 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)

• 注意

• 董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)、監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)、單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)這三項(xiàng)與有限責(zé)任公司一致

• 臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東

• 股東會(huì)召集和主持

• 董事會(huì) ? ? ? ? ?→ 監(jiān)事會(huì) ? ? ? ? ?→ 連續(xù)90天以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東

• 一般的表決規(guī)則

• 每一股份有一表決權(quán)

• 股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過

• 特別決議事項(xiàng)

• 同有限公司

• 必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過

• 臨時(shí)議案

• 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上個(gè)股份

• 臨時(shí)議案必須在股東大會(huì)召開10日前提前并書面提交董事會(huì)

• 董事會(huì)

• 組成

• 5至19人

• 任期

• 每屆任期不超過3年

• 可連任

• 董事長

• 董事長和 副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生

• 召集規(guī)則

• 議事規(guī)則（兩個(gè)全體人頭過半數(shù)）

• 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行

• 董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過

• 議事程序

• 董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席

• 董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍

• 議事責(zé)任

• 參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任

• 例外：經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議的，該董事可以免除責(zé)任

• 監(jiān)事會(huì)（同有限責(zé)任公司）

• 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

• 股份發(fā)行形式和分類

• 發(fā)行價(jià)格≥票面金額

• 我國精制無額面股

• 股票公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票

• 股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則

• 原則

• 不分對(duì)內(nèi)對(duì)外，以自由轉(zhuǎn)讓為原則，無需其他股東同意，沒有優(yōu)先購買權(quán)

• = ? ? ? ? ? 只靠錢

• 只能法定限制，不能章程約定限制

• 例外：公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定

• 轉(zhuǎn)讓方式

• 股份轉(zhuǎn)讓限制（法定限制）

• 發(fā)起人

• 發(fā)起人公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

• 上市的，上市1年內(nèi)發(fā)起人不得轉(zhuǎn)讓

• 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

• 上市后1年內(nèi)

• 離職后半年內(nèi)

• 每年轉(zhuǎn)讓不得超過其所持有本公司股份總額的25%

• 股份回購禁止的例外

• 公司不的收購本公司股份，但有下列情形之一的除外

• 減少公司注冊(cè)資本

• 與持有本公司股份的其他公司合并

• 將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)

• 股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份

• 將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券

• = ? ? ? ? ? ?債轉(zhuǎn)股

• 上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必須

• 簡化回購的決議程序

• 依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的授權(quán)，經(jīng)2/3以上董事出席的董事會(huì)會(huì)議決議

• 將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)

• 將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券

• = ? ? ? ? ? ? 債轉(zhuǎn)股

• 上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必須

• 建立庫存制度

• 公司合計(jì)持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的10%，并應(yīng)當(dāng)在3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷

• 將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)

• 將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券

• = ? ? ? ? ? ? 債轉(zhuǎn)股

• 上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必須

• 防止濫用

• 上市公司收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)

• 上市公司收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)通過公開的集中交易方式進(jìn)行

• 將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)

• 將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券

• = 債轉(zhuǎn)股

• 上市公司為維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必須

• 限制轉(zhuǎn)讓的股權(quán)可以用于質(zhì)押