【張文顯法理學(xué)知識點(diǎn)整理12】第十三章：法律程序
第十三章知識點(diǎn)如下——
第十三章、法律程序
第一節(jié) 法律程序概述
一、法律程序釋義
No.1：什么是法律程序？
書上定義——程序是從事法律行為作出某種決定的過程、方式和關(guān)系。
說明——
過程是時間概念；
方式和關(guān)系是空間概念；
時空三要素構(gòu)成的一個統(tǒng)一體；
其中最主要的是關(guān)系。
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普遍形態(tài)——人們遵循法定的時限和時序并按照法定的方式和關(guān)系進(jìn)行法律行為。
特點(diǎn)——
法律程序是針對特定的行為而作出要求的——針對立法者認(rèn)為比較重要的法律行為；
分類：立法程序、行政程序、審判程序（大致分為民事審判、刑事審判、行政審判、合憲審判四種）、調(diào)解與仲裁程序，等等。
法律程序是由時間要求和空間要求構(gòu)成的——法律程序是以法定時間和法定空間方式作為基本要素的；
法定時間要素：時序——法律行為的先后順序、時限——法律行為所占的時間的長短；
法定空間方式：空間關(guān)系——行為主體及其行為的確定性和相關(guān)性、行為方式——法律行為采取何種表現(xiàn)方式的問題。
法律程序具有形式性——程序本身是工具和形式，具有自身相對獨(dú)立的意義——
表現(xiàn)在：法律程序的合理性有其自身的評判標(biāo)準(zhǔn)、在程序制度發(fā)展史上，法律程序的不少方面能保持相對的穩(wěn)定性和延續(xù)性、程序傳統(tǒng)可以自成一派、程序具有儀式性及象征性。
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二、法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式
法律程序與法律行為——
a.關(guān)系——法律程序通過對法律行為的作用，從而實(shí)現(xiàn)對人們的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)的分配，影響人們權(quán)利和義務(wù)的實(shí)際享有和承擔(dān)。
b.法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式——
抑制——“作繭自縛”效應(yīng)：通過程序的時間、空間要素——克服和防止法律行為的隨意性和隨機(jī)性。
導(dǎo)向——通過程序的時空要素——指引人們的法律行為按照一定的指向和標(biāo)準(zhǔn)在時間上得以延續(xù)，在空間上得以進(jìn)行——
一方面，程序為人們的個別而具體的行為提供了統(tǒng)一化、標(biāo)準(zhǔn)化模式，克服行為的個別化和非規(guī)范化；
另一方面，程序的導(dǎo)向機(jī)制還能指示人們的行為在時間與空間上有秩序地連貫和銜接，避免法律行為的中斷。
緩解——通過法律程序的時空要素——緩解人們原先的行為與心理沖突，消除緊張氣氛，為解紛行為提供有條不紊的秩序條件——
一方面，發(fā)生糾紛的當(dāng)事人既然選擇了訴訟程序（“公了”）而不是角斗或復(fù)仇（“私了”），也就是選擇了文明和有序，拋棄了野蠻和無序——程序使當(dāng)事人不可能發(fā)生激烈的外部對抗和沖突；
另一方面，通過程序形成了一個解決復(fù)雜糾紛的相對的空間，使當(dāng)事人之間的復(fù)雜社會關(guān)系從進(jìn)入程序的那一刻開始就與社會隔離開來——使復(fù)雜的社會關(guān)系簡化為單一的程序化關(guān)系；既排斥了當(dāng)事人之間原有的社會角色，又排斥了其他非程序的因素以及其他處置方式。
分工——法律程序通過時空要素——實(shí)現(xiàn)程序角色的分配。
感染——法律程序——使行為主體對程序所造成的某種心理狀態(tài)無意識地服從。
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三、法律程序?qū)τ诜蛇m用的作用
法律程序與法律適用——
a.關(guān)系——法律適用作為國家行為，是通過適用者的活動來進(jìn)行的，它帶有主觀性因素，其中必然存在不合理的主觀性因素，所以有必要運(yùn)用法律手段來克服它。
b.意義——
法律程序是約束適用法律者的權(quán)力的重要機(jī)制：從法律適用的一系列活動中分離出某些具有權(quán)利或權(quán)力性質(zhì)的內(nèi)容，交由其他主體來進(jìn)行或與適用者共同進(jìn)行——對適用者既是分權(quán)，又是制約；
法律程序是進(jìn)行理性選擇的有效措施：程序能夠“加強(qiáng)理性思考”，是“對恣意的限制”，通過這些程序?yàn)檫m用者開闊視野、打開思路、避免了單一思維的局限性——對于適用者是一種幫助；
法律程序還是法律適用結(jié)論妥當(dāng)性的前提：一種合理、合法的適用程序對于當(dāng)事人在適用完成后的行為態(tài)度起到信念上的暗示作用，他相信在這種程序下作出的使用結(jié)論對于他是公正的。
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第二節(jié) 正當(dāng)程序
一、正當(dāng)程序的起源與發(fā)展
1215年——
源頭——《英國大憲章》
淵源——“自然正義（natural Justice）”——
任何人不能自己審理自己的或與自己有利害關(guān)系的案件，即任何人或團(tuán)體不能作為自己案件的法官；
任何一方的訴詞都要被聽取，即今天所謂任何人或團(tuán)體在行使權(quán)利可能使別人受到不利影響時，必須聽取對方意見，每個人都有為自己辯護(hù)和防衛(wèi)的權(quán)利。
發(fā)展——
1354年——正式出現(xiàn)了現(xiàn)代所說的“正當(dāng)程序”的條款。
1692年——“正當(dāng)法律程序”作為完整的法律術(shù)語出現(xiàn)在美國法上。
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正當(dāng)程序在現(xiàn)代的版本——
1791年——美國憲法第5修正案正式規(guī)定“非經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財(cái)產(chǎn)”。
1868年——美國憲法第14條修正案采用“正當(dāng)法律程序”。
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地位——英美法律中有關(guān)程序的最高原則，美國法的基本原則。
最低標(biāo)準(zhǔn)——公民權(quán)利義務(wù)將因?yàn)闆Q定而受到影響時，在決定之前必須給予他知情和申辯的機(jī)會和權(quán)利。對于決定者而言，就是履行告知（notice）和聽證（hearing）的義務(wù)。
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二、正當(dāng)程序的特征
基本特征——
角色的分化——“分化”：一定的機(jī)構(gòu)或者功能在進(jìn)化過程中演變成兩個以上的組織或角色作用的過程。
程序中的決定者，不但不集中決定權(quán)，而且將決定權(quán)分解于程序的過程之中，即通過角色分派體系來完成決定：程序參加者在角色就位后根據(jù)程序法的規(guī)定各司其職，互相配合，互相牽制——程序法的內(nèi)容是各種程序角色的程序性權(quán)利和義務(wù)。
程序外因素的阻隔——程序的設(shè)置是為了有意識地阻隔對結(jié)果、對法律外的目標(biāo)的過早的考慮和把握。
防止恣意：正當(dāng)程序要求決定者有意識地忘卻真正關(guān)心的實(shí)質(zhì)性問題，不允許決定者個人離開程序來作道義和功利方面的斟酌——決定過程中的道德論證被淡化、先入為主的真理觀和正義觀暫時被束之高閣。
程序中的預(yù)期結(jié)果的未知性（不確定性）能夠確保程序中的選擇的自由：程序結(jié)果的不確定狀態(tài)，促使決定的過程成為一個可變又可控的行為結(jié)構(gòu)——在眾口難調(diào)的狀況下，程序可以引起多數(shù)人的興趣。
直觀的公正——“純粹的程序正義”：只要是嚴(yán)格遵守正道程序的，其結(jié)果就應(yīng)當(dāng)被視為合乎正義的。
包含五方面——
對立面：正當(dāng)程序的要素中必然有對立面的設(shè)置，它存在復(fù)數(shù)的利益對立或競爭的主體。
決定者：在多數(shù)情況下，是指解決糾紛的第三方或程序的指揮者——最重要要求：“中立性”。
信息：待決事項(xiàng)相關(guān)的事實(shí)、知識、資料、根據(jù)等等。
對話：程序主體（特別是在對立面）之間為達(dá)成合意而針對爭論點(diǎn)所展開的意見交涉方式。
結(jié)果：程序中產(chǎn)生的根據(jù)事實(shí)和正當(dāng)理由作出的最終決定。
對立意見的交涉——交涉：不是單純的利益交易，而是指‘在法律的蔭影之下的交涉’，不能片面的地宣揚(yáng)規(guī)范和強(qiáng)制，輕視交涉和合意，否則，就難免在不經(jīng)意之間忤逆以契約原理為核心、以程序正義為基干的現(xiàn)代法的精神。
好處：使各種不同的利益、觀點(diǎn)和方案均得到充分比較和推敲，都能夠得到充分考慮和斟酌，從而實(shí)現(xiàn)優(yōu)化選擇，使決定最公正合理。
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三、正當(dāng)程序的意義
表現(xiàn)——
正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴?/span>權(quán)利平等的前提；
正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴?/span>權(quán)力制衡的機(jī)制；
正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴?/span>解紛效率的保證；
正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴?/span>權(quán)利實(shí)現(xiàn)的手段；
正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴?/span>法律權(quán)威的保證。
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到這里！
