在我國現(xiàn)行的專利法中，實用新型和發(fā)明都是專利法保護的對象，《專利法實施細則》第二條規(guī)定：專利法所稱的發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。它是指通過發(fā)明人的構思，利用自然規(guī)律創(chuàng)造出的針對各種技術問題的新的解決方案。

《專利法實施細則》第二條還規(guī)定：專利法所稱的實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案，也就是說，實用新型專利是對機器、設備、裝置、用具或器件的形狀、構造或其結合提出新的方案，并且該新的方案能夠在工業(yè)上制造出具有實用價值或?qū)嶋H用途的產(chǎn)品。


發(fā)明和實用新型都是科學技術上的發(fā)明創(chuàng)造，從這個意義上講兩者的本質(zhì)是相同的；但實際上，這兩種專利又有許多的不同，接下來我們就來具體看一下發(fā)明與實用新型專利的區(qū)別。


發(fā)明與實用新型專利的性能不同



依據(jù)我國專利專利法第二十二條規(guī)定，授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。



新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。


創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。



實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。



我國專利法要求發(fā)明專利具備“突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步”，而實用新型只需“實質(zhì)性特點和顯著的進步”?？梢钥闯觯瑢嵱眯滦偷膭?chuàng)造性和技術水平較發(fā)明專利低，但實用價值大。


因此，有人把實用新型專利稱為小發(fā)明專利，把取得專利的實用新型稱為小專利。


發(fā)明與實用新型專利的保護客體不同

發(fā)明專利保護產(chǎn)品、方法或者改進所提出的新的技術方案。發(fā)明分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明兩大類型，專利法保護的發(fā)明也可以是對現(xiàn)有產(chǎn)品或方法的改進。絕大多數(shù)發(fā)明都是對現(xiàn)有技術的改進，例如對某些技術特征進行新的組合，對某些技術特征進行新的選擇等，只要這些組合或選擇產(chǎn)生了新的技術效果，就是可以獲得專利保護的發(fā)明。


實用新型專利只保護產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案，不能是一種方法，例如生產(chǎn)方法、試驗方法、處理方法和應用方法等，也不能是沒有固定形狀的產(chǎn)品，如藥品、化學物質(zhì)、水泥等。

所以實用新型專利在保護范圍上比發(fā)明專利更窄。



發(fā)明與實用新型專利的審批程序不同

依據(jù)我國專利法第三十四條、第三十五及第三十九條規(guī)定，國務院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布。



發(fā)明專利申請自申請日起三年內(nèi)，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質(zhì)審查，發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。所以發(fā)明專利申請的審批程序包括受理、初審、公布、實審和授權五個階段。

根據(jù)專利法第三條和第四十條的規(guī)定，專利局受理和審查實用新型專利申請，經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，作出授予實用新型專利權的決定，發(fā)給相應的專利證書，同時予以登記和公告，即實用新型專利申請在審批中只有受理、初審和授權三個階段，主要針對新穎性、實用性問題審查。

因此，發(fā)明專利的審查檢索更加嚴格，而實用新型專利經(jīng)初步審查認為符合專利法要求的，不進行公布和實質(zhì)審查，即可公告并下發(fā)實用新型專利證書，所以實用新型相較于發(fā)明更容易授權。


發(fā)明與實用新型專利的審查周期不同

由于發(fā)明專利的技術領域更廣，不同技術領域的審查周期差別較大，有的技術領域可能需要2-3年，甚至更久。雖然，近幾年知識產(chǎn)權局對專利審查進行了優(yōu)化，審查時間大大縮短了，但是發(fā)明的平均授權時間仍然在一年半到兩年左右。


而實用新型專利是實行事后審查的，先授權，當有專利糾紛時才會去實質(zhì)審查專利的新穎性和創(chuàng)造性以及實用性，所以實用新型專利一般6個月左右能夠拿到專利證書。


發(fā)明與實用新型專利的保護周期不同

《專利法》第四十二條規(guī)定，發(fā)明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。

相比之下，實用新型專利的保護期要比發(fā)明專利的保護期短得多，這主要是因為在一般情況下，實用新型比發(fā)明創(chuàng)造過程要簡單、容易，發(fā)揮效益的時間也較短，所以法律對實用新型的保護期的規(guī)定相應短一些。


發(fā)明與實用新型專利的后期專利維權不同


由于發(fā)明專利的保護力度更大，而且已經(jīng)經(jīng)過實質(zhì)審查，在后期專利維權上占很大優(yōu)勢，而實用新型專利由于沒有事前審查，快速獲得授權的實用新型的致命傷就是一旦成型沒法修改，這也導致了實用新型專利授權之后被無效的可能性就非常大。


專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據(jù)。


所以用發(fā)明專利去提出訴訟，不需要提供專利權評價報告，但用實用新型的話，則必須提供一份權利評價報告。在實際的訴訟過程中，實用新型對申請訴前禁令的力度很低，也很容易在申請過程中被訴訟終止。


最后擴展補充一點，根據(jù)專利法第九條規(guī)定，同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發(fā)明專利權。也就是說涉及到形狀、構造及其結合的技術，即可以申請發(fā)明專利又可以申請實用新型專利。


一般遇到這種技術，申請人可以考慮選擇發(fā)明與實用新型同日申請，在申請時注明同樣的內(nèi)容同時申請實用新型和發(fā)明兩種專利。這樣，在發(fā)明專利未授權時，可以先以實用新型專利權來保護發(fā)明創(chuàng)造，如果因新穎性和創(chuàng)造性問題導致發(fā)明專利沒有授權，則能保證有一個實用新型專利權保護發(fā)明創(chuàng)造。


還可以盡量延長專利受保護時間，實用新型先獲得授權，可以取得10年的保護期限，如果發(fā)明專利也授權了，則申請人可以放棄之前的實用新型專利而獲得發(fā)明專利授權，同一發(fā)明創(chuàng)造的保護期限期限延長至20年，經(jīng)過實質(zhì)審查的發(fā)明專利較實用新型專利，可以更有效的保護發(fā)明成果。