上海刑辯律師講解故意傷害罪爭(zhēng)取緩刑

普法系列之021

案情簡(jiǎn)介：

公訴機(jī)關(guān)指控被告人A于20XX年X月X日X時(shí)許，被告人A和其弟弟B發(fā)現(xiàn)其母親C與F約會(huì)后，告知其父親D，D同其兒子A、B截停F的車輛，與F互相辱罵并引起廝打，后將F打傷。案發(fā)后A因涉嫌故意傷害被刑事拘留，后律師介入。

判決結(jié)果：

拘役四個(gè)月，緩刑六個(gè)月。

辦案心得：

故意傷害罪是日常生活中相當(dāng)常見的刑事案件類型，與其他罪名相比，其發(fā)生率是相當(dāng)高的。隨著社會(huì)的高速發(fā)展，故意傷害行為的表現(xiàn)形式也多種多樣，傷害后果與實(shí)際的法律后果之間存在很強(qiáng)的相關(guān)性。但具體案例分析時(shí)，發(fā)現(xiàn)案例之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系并不強(qiáng)。雖然從普遍的角度來(lái)看，隨著傷害后果的增加，法律后果也逐漸嚴(yán)重。但是，在少數(shù)的案例之間差距也很明顯。

刑法將量刑情節(jié)分為酌定量刑情節(jié)和法定量刑情節(jié)。 其中，酌定量刑情節(jié)是指法律沒有明文規(guī)定但在司法實(shí)踐中普遍會(huì)得到認(rèn)可的情節(jié)。故意傷害罪的酌定量刑情節(jié)包括如實(shí)供述、有悔罪表現(xiàn)、初犯、當(dāng)庭自愿認(rèn)罪、被害人的過錯(cuò)、及時(shí)救助、獲得諒解、賠償被害人、持械、前科等等。法定量刑情節(jié)是指法律規(guī)定的量刑情節(jié)，包括從犯、脅從犯、立功、坦白、自首、準(zhǔn)自首和累犯、認(rèn)罪認(rèn)罰等等。其中，累犯系加重情節(jié)，其他的系減輕情節(jié)。

故意傷害罪的刑罰適用研究分為實(shí)刑和緩刑部分，本文著重探討緩刑部分。根據(jù)法律規(guī)定，判處三年以下有期徒刑、拘役、管制的可以適用緩刑。緩刑的實(shí)質(zhì)適用條件有三個(gè)，犯罪情節(jié)輕、有悔罪表現(xiàn)、沒有再犯危險(xiǎn)。緩刑是對(duì)犯罪情節(jié)較輕的犯罪分子，附條件不予執(zhí)行原判刑罰的一種刑罰措施。因此，總的來(lái)說，可以得出結(jié)論傷害后果越輕越容易適用緩刑，兩者之間有較強(qiáng)的對(duì)應(yīng)性。宣告刑刑期與緩刑是否適用之間則沒有必然聯(lián)系。對(duì)于緩刑的適用條件在學(xué)者界和司法實(shí)務(wù)中一直存在多種看法，尤其是對(duì)情節(jié)較輕的認(rèn)定。若“犯罪情節(jié)”包括定罪、責(zé)任和社會(huì)危害性情節(jié)，則緩刑的理念中就帶有報(bào)應(yīng)刑的刑罰理念。若“犯罪情節(jié)”只包括人身危害性的情節(jié)，則緩刑的理念中只帶有預(yù)防性的情節(jié)。不管何種觀點(diǎn)，犯罪情節(jié)是否較輕是宣告刑的長(zhǎng)短、緩刑適用與否的重要衡量因素。

對(duì)于定罪量刑過程，相關(guān)刑法理論界權(quán)威人士曾概括為：①定性分析，根據(jù)案件事實(shí)以確認(rèn)罪名；②第一次定量分析，尋找抽象個(gè)罪的刑種與刑期；③第二次定量分析，估量抽象個(gè)罪的量刑基準(zhǔn)；④第三次量刑分析，確認(rèn)具體罪名的刑罰量。在定罪量刑的過程中如果出現(xiàn)認(rèn)識(shí)和判斷上的偏差就可能會(huì)造成量刑失衡，如果缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，就可能會(huì)造成刑罰適用差距過大。對(duì)于量刑情節(jié)，也稱刑罰裁量情節(jié)，是指在已經(jīng)構(gòu)成犯罪的前提下，司法機(jī)關(guān)對(duì)犯罪分子裁量刑罰時(shí)，據(jù)以決定刑罰輕重或者免除處罰根據(jù)的各種事實(shí)情況。量刑情節(jié)是對(duì)具體法定刑的進(jìn)行調(diào)節(jié)和確認(rèn)，即除去犯罪事實(shí)以外的其他一切能夠影響刑罰裁量的因素。量刑情節(jié)對(duì)最后宣告刑的影響極大。

對(duì)于犯罪情節(jié)的概念在學(xué)者界和司法實(shí)務(wù)中存在著這樣的看法、觀點(diǎn)：若犯罪情節(jié)是指綜合情節(jié)即案件中的各種事實(shí)，此種觀點(diǎn)下的犯罪情節(jié)輕就是指綜合情節(jié)輕。若犯罪情節(jié)較輕指的是再犯可能性的情節(jié)較輕或是人身危險(xiǎn)性的情節(jié)較輕，此種觀點(diǎn)下就意味著緩刑實(shí)質(zhì)條件的“情節(jié)較輕”系預(yù)防刑情節(jié)，是注重預(yù)防刑的。

在辦理案件的體會(huì)中，我發(fā)現(xiàn)司法機(jī)關(guān)普遍將犯罪情節(jié)較輕認(rèn)識(shí)為綜合情節(jié)較輕，即責(zé)任刑和預(yù)防刑輕、定罪和量刑情節(jié)輕、社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性情節(jié)輕。同時(shí)在辦理案件時(shí)司法機(jī)關(guān)普遍會(huì)綜合權(quán)衡宣告緩刑與判處實(shí)刑哪個(gè)更能實(shí)現(xiàn)刑罰的目的和取得更好的法律、社會(huì)效果。其中，最高院的《刑事審判參考》的1003 號(hào)案件譚某非法持有槍支案、（2019）黔02刑終104號(hào)范某、李某盜竊、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益二審刑事判決書、(2019)皖08刑終354號(hào)蔡某非法經(jīng)營(yíng)案二審裁定書、(2018)粵07刑終459號(hào)余某非法持有、私藏槍支、彈藥、非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物二審刑事裁定書、（2014）辰刑初字第0144號(hào)李某故意傷害一審刑事判決書文中關(guān)于緩刑適用條件的犯罪情節(jié)較輕均有相類似的表述。若對(duì)緩刑適用中的犯罪情節(jié)較輕作綜合情節(jié)較輕解釋。案件的嫌疑人是否符合緩刑適用條件的犯罪情節(jié)較輕，要綜合案件的嫌疑人的主觀和客觀方面，既要考慮罪名相關(guān)的司法解釋、刑法分則、量刑情節(jié)，還要結(jié)合案件本身的犯罪行為情節(jié)輕重，充分研討、評(píng)估選擇較為從輕減輕的刑罰執(zhí)行方式的特殊事實(shí)依據(jù)和理由及其可行性。

酌定情節(jié)是在法定情節(jié)之外，根據(jù)案情的客觀狀況的所提取出來(lái)的，這些情節(jié)在犯罪前、中、后都有表現(xiàn)。按照案情的順序可以大致講這些情節(jié)分為八類：①嫌疑人的平時(shí)表現(xiàn)；②作案的動(dòng)機(jī)和目的；③被害人的過錯(cuò)程度；④作案的時(shí)間、地點(diǎn)；⑤犯罪造成的損失、影響；⑥犯罪侵害的對(duì)象；⑦犯罪后挽回犯罪損失的程度；⑧退賠被害人損失的情況。這樣劃分量刑情節(jié)，可以解決量刑情節(jié)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一致的問題，辦案人員在選擇量刑情節(jié)時(shí)可以有統(tǒng)一的判定標(biāo)準(zhǔn)。

在裁判文書中明確裁判理由有以下好處：①案件的當(dāng)事人和公眾了解裁判的過程和理由、利于社會(huì)的接受和監(jiān)督；②辦案人員在明確裁判理由的同時(shí)闡明自由心證的過程，促使辦案人員對(duì)案件的裁判理由進(jìn)行審查和反思，修正裁判過程中不符合邏輯和經(jīng)驗(yàn)法則之處。

罪刑法定原則是刑法的核心,要對(duì)嫌疑人的行為進(jìn)行定罪處罰,必須以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。那就必須要做到有法可依、有法必依。因?yàn)榉傻臏笮?在處理故意傷害案件時(shí)便可能會(huì)出現(xiàn)無(wú)法可依的現(xiàn)象,這時(shí)就要訴諸于立法,將其完善起來(lái),以便更好的指導(dǎo)實(shí)踐。

歡迎點(diǎn)評(píng)、探討。

??周鈺淇??律師

202?2 年?6 月?21 日

創(chuàng)作于上海博拓律師事務(wù)所

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裁判要點(diǎn)：

被引入最高法《刑事審判參考》的1003 號(hào)案件譚某非法持有槍支案

原文做出以下表述：作為緩刑適用條件的犯罪情節(jié)較輕，是一種能夠綜合反映犯罪分子所犯罪行的社會(huì)危害程度和主觀惡性大小，并影響到刑罰執(zhí)行方式的條件，是在確定行為人已構(gòu)成犯罪并應(yīng)判處刑罰和確定具體刑種、刑度基礎(chǔ)上，對(duì)刑罰執(zhí)行方式的評(píng)價(jià)，因此，有別于刑法分則規(guī)定的加重量刑情節(jié)...評(píng)價(jià)犯罪分子是否符合緩刑適用條件的犯罪情節(jié)較輕，要綜合評(píng)價(jià)犯罪分子的主觀和客觀方面，既要考慮刑法分則或者司法解釋規(guī)定的量刑情節(jié)，又要在評(píng)價(jià)犯罪行為本身情節(jié)輕重的基礎(chǔ)上，考察個(gè)案中是否還存在支撐對(duì)其選擇較為輕緩的刑罰執(zhí)行方式的特殊事實(shí)依據(jù)和理由。具體要從犯罪構(gòu)成的四個(gè)方面進(jìn)行把握：①關(guān)于犯罪主體方面，即犯罪人的身體、精神狀況及職業(yè)情況，是否系未成年人，是否精神健全，是否具有特殊身份等。②關(guān)于犯罪主觀方面，包括主觀罪過（故意或過失）、犯罪動(dòng)機(jī)等。③關(guān)于犯罪客觀方面，包括危害行為、危害結(jié)果及犯罪對(duì)象等方面。④關(guān)于犯罪客體方面，刑法所要保護(hù)的法益越重要，對(duì)認(rèn)定是否屬于犯罪情節(jié)較輕，越要從嚴(yán)把握...在判斷被告人是否具備緩刑適用條件中的犯罪情節(jié)較輕時(shí)，對(duì)上述幾個(gè)方面的因素不能孤立來(lái)看，也不能脫離社會(huì)一般公眾的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià)，這一點(diǎn)有別于量刑時(shí)對(duì)情節(jié)輕重的判斷。對(duì)量刑情節(jié)的判斷，要嚴(yán)格限定在法律和個(gè)案事實(shí)的框架內(nèi)，而是否選擇緩刑的刑罰執(zhí)行方式，還要考慮一般公眾的認(rèn)知和刑事政策...如果經(jīng)綜合權(quán)衡，對(duì)被告人宣告緩刑要比判處實(shí)刑更有利于實(shí)現(xiàn)刑罰的目的和取得更好的法律、社會(huì)效果，也可以認(rèn)定被告人符合刑法第七十二條第一款規(guī)定的緩刑適用條件。這樣處理，對(duì)一些確實(shí)存在特殊情況的個(gè)案，可以避免出現(xiàn)如果嚴(yán)格依照司法解釋列舉的加重處罰情節(jié)對(duì)被告人升格法定刑，可能導(dǎo)致刑罰過于嚴(yán)苛而偏離罪責(zé)程度的極端情形發(fā)生。

（2019）黔02刑終104號(hào)范某、李某盜竊、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益二審刑事判決書

原文做出以下表述：經(jīng)查，認(rèn)定緩刑適用條件中的“犯罪情節(jié)較輕”與作為情節(jié)加重犯的“情節(jié)嚴(yán)重”，在評(píng)價(jià)目的、參照標(biāo)準(zhǔn)和評(píng)價(jià)內(nèi)容等方面有所不同，認(rèn)定緩刑適用條件的“犯罪情節(jié)較輕”所考慮的因素通常比認(rèn)定情節(jié)加重犯所考慮的因素更為廣泛，不能認(rèn)為情節(jié)加重犯就必然是一種具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的犯罪行為，就必然不符合緩刑適用條件。

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