作為我國臺灣地區(qū)最具代表性的刑法學(xué)人之一，東吳大學(xué)林東茂教授于近期修訂了其獨著的刑法教科書《刑法總則》，就我國臺灣地區(qū)“刑法”總則部分的重要問題、最新判例，作了深入淺出的論述。蒙西南政法大學(xué)賈健副教授聯(lián)系及林東茂教授無償轉(zhuǎn)讓版權(quán)，青苗特將《刑法總則》的新版序言，及林東茂教授2020年9月25日在東吳大學(xué)法學(xué)院“法理研討會”上的發(fā)言《刑法的方法論》一并推送，以饗讀者。冀望青年學(xué)人能從林東茂教授兼具智慧和溫情的文字中，體悟刑法之美，與刑法結(jié)緣。

本書距前一個版次，大約兩年。我做了很多翻修，呼應(yīng)近年大法庭針對刑法問題的裁定，“最高法院”新近判決也選擇性地納入。大法官釋字有關(guān)刑法的解釋意見，本書都加以引用并精要評述。刑法的零星修正也兼顧了。

本書適合初學(xué)者，也值得刑法研究者與實務(wù)家參考。本書淺顯易解，表示我想得清楚。我的文字簡練，讀者的視野不至于受到遮蔽，不會陷入迷霧，而且可以勇敢質(zhì)疑。遼闊的原野大地，才能讓人極目望去。大漠孤煙直，長河落日圓，這就是沒有蔽障的視野。

刑法涉及“罪與罰”，是人類文明史上最古老的法律。一個行為應(yīng)否入罪①?，一個行為是否符合犯罪類型的描述，如何恰當(dāng)?shù)剡\用刑罰對付犯罪人，都關(guān)乎國家權(quán)力的界線。研究刑法總要反省國家權(quán)力的正當(dāng)性，也因而有哲理思考。德國的法哲學(xué)家大多是刑法學(xué)者，原因在此。

刑法有不少爭點，對于同一個爭點，可能有完全相左的回答，不免令人困惑甚至沮喪。初學(xué)者恐怕更是如此。我要多說一些話，幫讀者打氣。

①? 舉例說，把吸毒規(guī)定成犯罪行為，合理嗎？根據(jù)世界頂尖科學(xué)家Nora Volkow的研究，吸毒者不是因為愉悅感而成癮，他們對于自己成癮也是茫然無所知。成癮者的大腦機制受到破壞，“多巴胺受體”的物質(zhì)數(shù)據(jù)急劇下降，記憶、判斷、決策、注意力都缺損了。她的研究發(fā)現(xiàn)，毒品成癮者很痛苦，這是一種大腦疾病，他們需要社會的幫助。把吸毒者看成犯罪，關(guān)進監(jiān)獄，是一種錯誤的作法。Nora Volkow是美國“國家藥物濫用問題研究所”的主任，她領(lǐng)導(dǎo)的研究所，是當(dāng)今世界毒品問題研究最權(quán)威的機構(gòu)。她被“美國新聞與世界報導(dǎo)”選為“年度革新人物”；時代雜志選為“全球最具影響力的百大人物”；新聞周刊選為“全球最受矚目的二十位人物”。

首先要說明，一個知識領(lǐng)域有其爭執(zhí)，才顯得深刻而具有魅力。如果知識的內(nèi)涵只有機械的記憶，毫無辯證可能性，還要思考什么？法律不只是條文，不只是記憶，不只是概念分析，不只是訴狀，不是把法律的素材丟給AI就可以得到答案。法律人不是訟棍，法律人可以擁有無限宏闊的精神世界，跟各種各樣的偉大心靈一樣。

很多知識領(lǐng)域都有爭點，而且答案南轅北轍。物理學(xué)是最精純的自然科學(xué)，可是對于同一個事件的解釋也會出現(xiàn)重大歧異。舉例說，物理學(xué)家認(rèn)為，世間的一切，是由原子組成的。我們把世間一切的物質(zhì)（包括我們的身體）不斷拆解，最后就是原子。至于原子的樣貌是什么，就有爭議。

牛頓以來的古典物理學(xué)認(rèn)為，原子是一個實體。近百年來，以愛因斯坦為首的新物理學(xué)（量子力學(xué)）則認(rèn)為，原子是虛空的。這是量子力學(xué)家經(jīng)過嚴(yán)密的數(shù)學(xué)推理，得出來的結(jié)論。依照量子力學(xué)的說法，我們可以把原子想象成一個足球場，原子核就如場內(nèi)的一粒米。這意味著，原子形同虛空。當(dāng)然也意味著，世間的一切只是虛空②?！疤摽盏奶摽?，虛空的虛空，凡事都是虛空?！笔ソ?jīng)傳道書里就有這樣的話。關(guān)于一切皆空的認(rèn)知，量子力學(xué)與宗教發(fā)生巧妙的暗合③。

②?佛家也講一切皆空。不過，佛家說的空，不是空間概念的空，而是“關(guān)系的空”。緣起緣滅的空，緣起性空。佛家認(rèn)為，世間的一切都是相互依存的，許多的條件聚合起來，才有各種事物的存在。當(dāng)條件抽離，事物就不存在了。舉例說，受精卵是父精母血的和合，經(jīng)過許多條件的聚合，受精卵成為胎兒；再經(jīng)過無數(shù)條件的聚合，誕生為人。少了其中一些條件，胎兒或嬰兒都不可能形成。沒有一個事物可以獨立的存在。人來自胎兒，胎兒源自受精卵，受精卵之前呢？其實在虛空里。人，經(jīng)過許多說不盡的復(fù)雜條件，多少秋月春花，最終老去，然后回歸虛空。許多復(fù)雜條件的升起與交互關(guān)系（緣起緣滅），決定了一切事物的存在。一切都是相互依存的，這是佛家觀念中的空?？?，不是一無所有。正因為看清了一切皆空，所以必須感念使我們存活的各種各樣的條件，于是“見空性，發(fā)悲心”。喂養(yǎng)照料的人，種植食材的人，提供醫(yī)療的人，提供交通環(huán)境的人，提供干凈水源的人，提供干凈空氣的人，打掃環(huán)境的人，陪伴我們歡樂的人，保護我們安全的人，屬不盡的人，都是我們存活的“緣”。抽離了這些緣，我們就死。我們不可能單獨的存在，一切的事物都不能獨立的存在。這就是空。

③?科學(xué)的兩個重要支柱就是數(shù)理分析與實驗證明?？茖W(xué)追求的是“客觀可驗證”，眼見為憑，一切都要講究證據(jù)。宗教經(jīng)不起數(shù)理分析與實驗證明，神的存在無法客觀驗證，只能夠主觀上的信仰。但是，針對一切皆空的認(rèn)知，讓科學(xué)與宗教似乎有了對話的機會。

如何理解隨機性？古典物理學(xué)與量子力學(xué)也是南轅北轍。我們就以擲骰子作說明。擲骰子得出的數(shù)字是隨機的，這種隨機性，是我們主觀的想象，或是客觀的？古典物理學(xué)認(rèn)為，如果可以掌握每一次擲骰子的力道、角度、風(fēng)的阻力，等等因素，應(yīng)該可以推算擲骰子的數(shù)字。只不過，我們無法掌握許多相關(guān)的因素，所以數(shù)字的隨機性是主觀的。量子力學(xué)則認(rèn)為，數(shù)字的隨機性是客觀的。這非但實驗者主觀上不知道，骰子自己也無法知道會跳出什么數(shù)字。即使有上帝，上帝也不知道。顯然量子力學(xué)相信奇幻的存在，有神秘主義的色彩。

光的本質(zhì)是什么？古典物理學(xué)認(rèn)為，光的本質(zhì)是波動，這可以從雙縫實驗④（double slit experiment）得到證據(jù)。量子力學(xué)則認(rèn)為，光的本質(zhì)是粒子，稱為光子，是一種非常微小的粒子⑤。量子力學(xué)又發(fā)現(xiàn)，光是一種電磁波，是變化著的電場與磁場交替產(chǎn)生的波動。光既是粒子又是波動，稱為波粒二象性⑥。

④?當(dāng)一束光線通過平版上的兩條平行窄縫，就變成兩束平行的光線。這兩束光線到達(dá)另外一塊平板，在這平板上出現(xiàn)了明暗相間的條紋。這種明暗條紋稱為“干涉條紋”，是兩束光線交互干涉而形成的。這是任何波都特有的性質(zhì)，只有波才有干涉條紋。凡是出現(xiàn)干涉條紋的東西，就一定是一種波。

⑤ 這可以用“光子探測儀”實驗證明。一個小箱子里有一塊金屬板，光線從箱子上的小孔射入箱子，打擊金屬板。每一次光子打擊金屬板，有個喇叭就會發(fā)出一個輕微的聲音。這說明光是一種粒子。

⑥?這主要是法國量子力學(xué)家德布羅依（de Broglie, 1892-1987）的發(fā)現(xiàn)。他大學(xué)本來讀歷史，后來改行讀物理。37歲（1929年）得諾貝爾物理學(xué)獎，1944年獲選為法蘭西學(xué)術(shù)院首席院士。

行星如何運動？古典物理學(xué)告訴我們，地球繞太陽的時候，有個力量拉著地球，所以地球沒有飛出太陽系。這個力量就是萬有引力。我一直相信這個說法。量子物理學(xué)則認(rèn)為，地球其實總是沿著直線運動，只是這條線本身在“彎曲的時空中”成了曲線，于是地球就沿著這條線轉(zhuǎn)圈了。

我的物理學(xué)常識很貧乏，卻懂得古典物理學(xué)與量子力學(xué)的巨大歧異，其實是好奇與機緣。盡管這種重大分歧，卻沒有減少我們對于兩個“典范”的尊敬。

我在大學(xué)執(zhí)教四十年有余，碰觸過許多爭議問題，也曾疑惑，并對于法律的穩(wěn)定性與客觀性感到悲觀。年歲越增，閱讀與思考越多，越能理解，很多知識領(lǐng)域都有難以圓滿的一致性。自然科學(xué)研究物質(zhì)世界，對于同一個觀察對象，意見都不免分歧；刑法的研究總要觸及犯罪人的內(nèi)在世界，怎能避免分歧？更何況，刑法研究者經(jīng)常要做價值判斷，判斷者如何抽離自己的主觀信念？這里我不再舉例說明了，否則話題不斷。

刑法當(dāng)然也不總是意見分歧。刑法這個學(xué)門，有思考的框架，有判斷的方法論，有法條規(guī)定，有精彩的實務(wù)判決可以參照。在繁復(fù)當(dāng)中有其一致性與穩(wěn)定性。所以，初學(xué)者不必畏懼刑法的意見分歧。刑法問題有爭議，正如我們與家人、與任何人會有意見的分歧。我們要努力的是，質(zhì)疑并不斷探求，盡可能理解別人的不同意見，必要時修正或放棄自己的意見，甚至改變自己的信念。這是最困難的一點。很多人有了既定的信念，終生奉行，宛如得了致命的僵直性脊椎炎，再也無法彎腰。

如果讀書只為了考試，讀書的態(tài)度與方式就簡單得多了，畫地自限在一個框框里讀書即可。重要的刑法問題往往不會出現(xiàn)在司法考試，例如，一個行為“入罪與除罪”的理由是什么？正確性的終極標(biāo)準(zhǔn)是什么？如果讀書只為了考試，進補習(xí)班就夠了，無須上大學(xué)，更不用進研究所。

大學(xué)存在的理由是什么？大學(xué)存在的理由是：“結(jié)合老年人與青年人共同對于學(xué)問作出富于想象的思考，以此維持知識與生命熱情的聯(lián)系。大學(xué)傳授知識，而且是富于想象的傳授知識，做不到這一點，大學(xué)就沒有存在的理由?！敝劣诖髮W(xué)的社會責(zé)任，自然不在話下。

楊振寧說，物理學(xué)的本質(zhì)是“猜”，天馬行空的猜測。他認(rèn)為，物理學(xué)以邏輯為基礎(chǔ)，然而物理學(xué)光有邏輯是無法前進的。物理學(xué)要前進，必須跳躍，必須富于想象的猜。兩千多年前，莊子早有類似的說法：“以神遇而不以目視，官知止而神欲行。”邏輯分析、實驗證明、眼見為憑、法律條文的解讀，都在目視的層次，止于大腦的運作。

目視讓我們的觀照局限在表象，難以深入“實在的本質(zhì)”，所以這還不夠。有時候我們要讓自己進入深度的寧靜，讓靈感升起，讓自己的神靈去主宰。道家講的“識神退位，元神主事”。暫時拋開邏輯分析的我，聽任充滿靈性而神秘的我去運作。講白話一點，要有FU，要有感覺。感覺不是腦子的產(chǎn)物，而是豐富生命的汁液。

依我看，大學(xué)課堂應(yīng)該是思想交鋒的場所。教師傳授一個知識體系、思維方式、中心信念（合稱典范），也提供另一種可能的思維方式與信念（不同的典范），所以有時必須海闊天空，富于想象。這是補習(xí)班所無法給予的，補習(xí)班的老師缺乏這種富于想象的龐大思想。補習(xí)班當(dāng)然有其社會貢獻(xiàn)，這地方給許多有心學(xué)習(xí)的人另一種可能性，一種暗夜里的光華。

讀書應(yīng)該可以豐富生命，改變一個人的氣度，不但漸漸獲得內(nèi)在的穩(wěn)定，而且無入而不自得。在任何一種場所都可以落落大方，真誠而不別扭。讀書最忌諱的就是，成了死氣沉沉、低頭閃躲、陰森森而毫無感覺的人；或者相反，賣弄淺薄的知識，但卻盛氣凌人，見縫插針，見利忘義，沒有任何感念。

我在東吳執(zhí)教近二十年。當(dāng)年陳子平教授誠摯邀約，我一直感懷于心。閑云潭影日悠悠，物換星移幾度秋。不幾年，子平兄離開了東吳，輾轉(zhuǎn)他校任教。當(dāng)年子平兄在東吳，法律系刑法研究中心風(fēng)華正盛。再幾年，我也將淡出這段風(fēng)華。緣起緣滅，緣起性空。

東吳二十年，我的思想轉(zhuǎn)折很大，由高度尊崇西方思想傳統(tǒng)，轉(zhuǎn)而回歸東方。西方思想傳統(tǒng)依然是可敬的，但我平視西方而不屈膝。我廣泛接觸中國傳統(tǒng)思想與各種典籍，這些思想觀念讓我腦子受益，我的身體與生命狀態(tài)也受益。許多年來，我對于東吳毫無建樹，并未增添任何光彩，幽靈一般的悄無聲息。東吳的師友寬容我，不忍打擾我，讓我過著近乎隱逸的日子。我對于東吳的感激難以言宣。

本書的責(zé)任編輯林思儀，尚未完成全部的編輯工作而離職，我依然要感謝她的勤敏與相關(guān)協(xié)助，接手的郭芷伶也要一并致謝。我還要感謝一品出版社的知遇之恩，長年的寬待。本書實務(wù)判決的搜集，有賴東吳碩士畢業(yè)生吳婷婷與我的助理莊舒涵，謝謝她們。感謝一切滋養(yǎng)我靈魂的人。

林東茂

2021年6月