作者：何國銘律師 （專于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

微信公眾號：知產(chǎn)刑案何國銘

關(guān)鍵詞：假冒注冊商標(biāo)罪?銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪?緩刑?刑事辯護(hù)?律師

“家人涉嫌假冒注冊商標(biāo)罪被抓，涉案數(shù)額350萬，能緩刑嗎？”“您好！何律師，我非法經(jīng)營數(shù)額69萬，現(xiàn)被取保候?qū)?，能緩刑嗎？”筆者經(jīng)常會接到一些假冒注冊商標(biāo)案中關(guān)于緩刑的法律咨詢。那么，那些案件有可能被宣告緩刑，達(dá)到那些條件才有可能適用緩刑呢？

在假冒注冊商標(biāo)案件中，當(dāng)被追訴人的非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上，或違法所得在15萬元以上；假定被追訴人假冒了兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在15萬元以上或者違法所得在10萬元以上的，則屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”。根據(jù)刑法的規(guī)定，當(dāng)被追訴人“情節(jié)特別嚴(yán)重”，其法定刑在三年以上十年以下有期徒刑。

而我國對緩刑的適用條件是僅當(dāng)被追訴人可能被判處拘役或三年以下有期徒刑的，才可能宣告緩刑。依照這樣的規(guī)定，當(dāng)非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)即幾十萬、幾百萬的案件，被追訴人被宣告緩刑的機(jī)會是非常渺茫，事實真的如此嗎？

為此，我們挑選出以下十五個具有典型意義的案件，并對被追訴人被宣告緩刑的理由進(jìn)行剖析。

案例一：涉案非法經(jīng)營數(shù)額不大，被追訴人具有自首情節(jié)

案號：（2021）蘇08刑初3號

裁判要點(diǎn)：陳某、李某未經(jīng)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額為46萬余元，其行為已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，其犯罪情節(jié)屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”。但鑒于被告人李某主動投案，如實供述自己的罪行，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規(guī)定，系自首，可以減輕處罰。判決李某犯假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年。

案例二：主動賠償商標(biāo)權(quán)利人經(jīng)濟(jì)損失，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰

案號：（2020）蘇03刑初120號

裁判要點(diǎn)：魏某、潘某、鄭某預(yù)謀共同出資購買原材料、加工設(shè)備，并雇傭工人，在一處出租房內(nèi)生產(chǎn)帶有假冒“MI”注冊商標(biāo)標(biāo)識的小米品牌背包。后通過三家拼多多店鋪及一家淘寶店鋪進(jìn)行線上銷售，并在線下向被告人李某等人銷售，非法經(jīng)營數(shù)額人民幣40余萬元。

鑒于魏某、潘某歸案后均如實供述自己的罪行，系坦白，且賠償賠償商標(biāo)權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)損失取得諒解，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從輕處罰。判處魏某有期徒刑三年，緩刑四年。判處潘某有期徒刑三年，緩刑四年。

案例三：在共同犯罪中系從犯，且處于哺乳期

案號：（2020）粵03刑終1935號

裁判要點(diǎn)：孫某甲、陳某、許某等人假冒“HUAWEI”“honor”及“360”注冊商標(biāo)的手機(jī)，非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)10310316元，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪,。在共同犯罪中,孫某是組織者和負(fù)責(zé)人，起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其參與的全部犯罪處罰；陳某、邱某、許某、張某受雇為孫某拆裝、翻新、擦拭、包裝假冒的手機(jī)產(chǎn)品，許某為孫某的假冒他人商標(biāo)手機(jī)提供配件及包裝盒，該五人均起輔助作用，均屬從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。許某案發(fā)后主動投案并如實供述犯罪事實，有自首情節(jié)，可予從輕處罰。且許某處于哺乳期，適用緩刑對所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，依法對其宣告緩刑。

案例四：被追訴人認(rèn)罪認(rèn)罰、主動退贓，且已懷孕

案號：（2020）蘇08刑初29號

裁判要點(diǎn)：張某在未取得MO&Co商標(biāo)權(quán)人授權(quán)許可的情況下，假冒MO&Co品牌服飾，并在其淘寶網(wǎng)店鋪銷售，非法經(jīng)營數(shù)額共計人民幣298萬元，情節(jié)特別嚴(yán)重。張某歸案后如實供述自己罪行，主動退出違法所得人民幣476000元，且已懷孕，可酌情從輕處罰。故依法判處張某有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣一百五十萬元。

案例五：在共同犯罪中系從犯，具有自首、退贓、預(yù)交罰金等從輕減輕處罰的情節(jié)

案號：（2020）鄂13刑初5號之二

裁判要點(diǎn)：范某江未經(jīng)注冊商標(biāo)“黃鶴樓”和“白某邊”所有人的許可，生產(chǎn)銷售假冒“黃鶴樓”和“白某邊”兩種注冊商標(biāo)的白酒，非法經(jīng)營數(shù)額191112元，情節(jié)特別嚴(yán)重；范某兵明知范某江實施犯罪，還幫助其運(yùn)送貨物并收取部分錢款，在犯罪中起輔助作用，系從犯。范某兵接到公安機(jī)關(guān)電話通知后，自動投案，并如實供述自己的罪行，并且退繳贓款48000元，又預(yù)交罰金20000元，本院綜合考慮其所具有的自首、從犯的量刑情節(jié)和該酌定量刑情節(jié)，決定對其適用緩刑。

案例六：被追訴人間具有親屬關(guān)系，在共同犯罪中系從犯，基于人道主義，對一方適用緩刑

案號：（2020）粵06刑終916號

裁判要點(diǎn)：程某與楊某假冒“勞力士”、“浪琴”等手表，涉案總價值948000元?；诔棠?、楊某歸案后如實供述本案的主要犯罪事實，依法可以從輕處罰。此外，程某、楊某為夫妻關(guān)系，基于司法人道主義考慮，判處楊某有期徒刑三年，緩刑三年六個月。

案例七：在共同犯罪中系從犯，主動繳納違法所得、主動繳納罰金

案號：（2020）豫01刑初2號

裁判要旨：被告人李某兵、李某霞、李某蝶收購茅臺酒瓶蓋、標(biāo)識、防偽等假冒包裝材料、購買低檔酒的工具，在租賃的房屋內(nèi)加工制作假冒茅臺白酒。經(jīng)鑒定,已銷售假冒茅臺酒金額為2734970元。經(jīng)統(tǒng)計,現(xiàn)場查扣未銷售的白酒價值256455元。涉案的非法經(jīng)營數(shù)額為2991425元。

基于李某蝶系從犯，當(dāng)庭認(rèn)罪，主動退繳違法所得、主動繳納罰金，有悔罪表現(xiàn)，故可對被告人李某蝶減輕處罰并適用緩刑。

案例八：主動賠償被害人損失，獲取被害人諒解

案號：（2020）蘇03刑初33號

裁判要旨：彭某在未取得商標(biāo)權(quán)利人授權(quán)的情況下，從他人處購買帶有“THERMOS”注冊商標(biāo)的杯體、包裝盒、標(biāo)簽、吊牌、說明書等配件,雇傭李某丙(另案處理)等人包裝后銷售給胡放(另案處理)、鄧某(另案處理)等人，銷售金額人民幣220萬余元。該案考慮到彭某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，并已簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，歸案后主動與被害人協(xié)商賠償事宜，賠償了100萬元，獲得了被告人的諒解。故判處彭某有期徒刑三年，緩刑五年。

案例九：在共同犯罪中系從犯，具有自首、認(rèn)罪認(rèn)罰的情節(jié)

案號：（2020）蘇03刑初22號

裁判要點(diǎn)：李某圖、揭某、李某立、何某生產(chǎn)假冒嘉實多、長城、殼牌等注冊商標(biāo)的知名品牌潤滑油、油品向外銷售，銷售金額達(dá)19萬余元。案發(fā)后,公安機(jī)關(guān)在其工廠內(nèi)查獲尚未銷售的假冒“嘉實多”“長城”“殼牌”等注冊商標(biāo)的知名品牌潤滑油、油品，價值4萬余元。李某等人的非法經(jīng)營數(shù)額為23萬元。

基于李某立認(rèn)罪認(rèn)罰，在案發(fā)后能夠主動投案，并如實供述主要犯罪事實，具有自首情節(jié)，可以減輕處罰。何某在共同犯罪中起次要、輔助作用，依法認(rèn)定為從犯，在案發(fā)后能夠主動投案，并如實供述主要犯罪事實，具有自首情節(jié)，且認(rèn)罪認(rèn)罰，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。故對李某立、何某適用緩刑。

案例十：數(shù)額剛超過情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定，被追訴人具有坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰的情節(jié)

案號：（2020）蘇03刑初77號

裁判要旨：錢某、崔某在某電源設(shè)備有限公司倉庫內(nèi),未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人江蘇某士電池有限公司的許可，,在其購進(jìn)的白板蓄電池上使用“*”注冊商標(biāo),并共計2600塊，銷售金額合計人民幣109200元。之后，又未經(jīng)廣州某優(yōu)新能源科技有限公司的許可，在其購進(jìn)的蓄電池上使用“JAPATOYO”注冊商標(biāo)，共計152塊，銷售金額合計人民幣117560元。錢某、崔某假冒兩種注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額共計人民幣226760元。

此案中，基于錢某、崔某到案后如實供述自己的罪行，構(gòu)成坦白，依法可以從輕處罰；認(rèn)罪悔罪態(tài)度較好，適用緩刑不致再危害社會。判處錢某有期徒刑三年，緩刑四年；判處崔某有期徒刑三年，緩刑四年。

案例十一：涉案金額剛超過情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定，且被追訴人具有自首情節(jié)

案號：（2020）蘇07刑初17號

裁判要旨：陳某非法生產(chǎn)假冒的“舒膚佳”“奧妙”商標(biāo)的肥皂并予以銷售,非法經(jīng)營數(shù)額共計217588元。鑒于陳某犯罪以后能自動投案，并如實供述自己的罪行，屬自首，具有悔罪表現(xiàn)，故判處陳某有期徒刑二年六個月,緩刑四年。

案例十二：主動退贓，賠償被害人損失，獲取被害人諒解

案號：（2019）內(nèi)03刑初2號

裁判要點(diǎn)：江某假冒廣東某環(huán)保設(shè)備公司的直飲水機(jī)99臺，涉案非法經(jīng)營數(shù)額為888320元。鑒于被告人江某歸案后如實供述自己的主要犯罪事實，積極退贓，并征得廣東順德某環(huán)保設(shè)備有限公司諒解，系初犯、偶犯，故判處江某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣96320元。

案例十三：被追訴人系涉案單位的主管人員，具有認(rèn)罪認(rèn)罰、悔罪表現(xiàn)的，且涉案單位系從犯

案號：（2018）蘇09刑初55號

裁判要點(diǎn)：陳某與被告單位江蘇某電氣有限公司生產(chǎn)的母線冒充鎮(zhèn)江西門子母線有限公司的母線進(jìn)行銷售，涉案非法經(jīng)營數(shù)額為717118.44元，江蘇某電氣有限公司在本案中起幫助作用，在共同犯罪中屬于從犯，被告人孫某作為被告單位江蘇某電氣有限公司的直接主管人員，歸案后如實供述自己的罪行，可以從輕處罰。最終法院認(rèn)定孫某構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年。

案例十四：被追訴人主動退賠及預(yù)交罰金

案號：（2021）蘇刑終57號

裁判要點(diǎn)：丁某大量生產(chǎn)假冒“海之藍(lán)”“天之藍(lán)”“夢之藍(lán)”“洋河藍(lán)色經(jīng)典”“國緣”文字及圖形注冊商標(biāo)的白酒，非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)348640元。依法認(rèn)定丁某構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。丁某歸案后能如實供述自己的犯罪事實，主動退出贓款177350元，并積極預(yù)繳罰金，為此判處丁某有期徒刑三年,緩刑四年,并處罰金人民幣十九萬元。

案例十五：在共同犯罪中處于從犯地位，且具有自首、立功等減輕從輕處罰情節(jié)的

案號：（2020）川刑終138號

裁判要點(diǎn)：廖某、馮某、黃某、周某、林某等人在未經(jīng)“金路”商標(biāo)注冊人授權(quán)許可的情況下，將原金路牌樹脂粉拆包，加入碳酸鈣等物質(zhì)，用原金路包裝袋或仿冒的金路包裝袋再封裝，假冒正品金路樹脂粉對外銷售，非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)771萬余元，五人的行為已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重，依法構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。

在共同犯罪中，張某自動投案并如實供述自己的罪行，系自首，依法減輕處罰。黃某協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯，具有立功表現(xiàn)，依法從輕處罰。法院最終判處黃某有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金八十萬元。