今天整理的是犯罪形態(tài)的部分，首先列明本講的重要考點(diǎn)，梳理犯罪預(yù)備、犯罪未遂及未遂與不能犯的區(qū)分，明天的筆記繼續(xù)整理犯罪中止、中止與未遂的區(qū)分等重要考點(diǎn)。

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本講重點(diǎn)提示：

1、犯罪形態(tài)是犯罪在時(shí)間上呈現(xiàn)的形態(tài)，犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)分、犯罪既遂是法考的重要考點(diǎn)

2、過失犯罪只有成立與否的問題，無犯罪形態(tài)，無既遂未遂的問題。

3、犯罪形態(tài)是一種終局性形態(tài)，而非暫時(shí)停頓。同一犯罪中，只能出現(xiàn)一個(gè)犯罪形態(tài)。

第一節(jié)、犯罪預(yù)備

《刑法》第22條：為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。

一、主觀上為了著手實(shí)行犯罪

“為了”犯罪應(yīng)理解為“為了著手實(shí)行犯罪”；為了預(yù)備犯罪而做的準(zhǔn)備不是犯罪預(yù)備行為。如為實(shí)施搶劫而購買兇器是犯罪預(yù)備，為購買兇器打出租車去五金店不是犯罪預(yù)備行為。

二、客觀上實(shí)施了預(yù)備行為

預(yù)備行為指對法益已經(jīng)造成一定危險(xiǎn)的行為，危險(xiǎn)尚未達(dá)到緊迫的程度。這也是犯罪預(yù)備與犯意表示的關(guān)鍵區(qū)別，犯意表示是將犯罪意圖流露于外，對法益無任何危險(xiǎn)。

三、由于意志以外原因未能著手實(shí)行犯罪

預(yù)備階段可能存在犯罪預(yù)備和犯罪中止，二者的區(qū)別就在于自動(dòng)性；犯罪預(yù)備是由于意志以外的原因被迫放棄犯罪，犯罪中止是自動(dòng)放棄犯罪。

第二節(jié) 犯罪未遂

《刑法》第23條：已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。

一、犯罪未遂與犯罪預(yù)備

（一）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：犯罪預(yù)備和犯罪未遂的分界點(diǎn)是著手，著手之前是犯罪預(yù)備，著手之后是犯罪未遂。著手的標(biāo)準(zhǔn)：行為對法益是否造成現(xiàn)實(shí)、緊迫、直接的危險(xiǎn)。

（二）典型案例（2019）：甲欲毒殺乙，向乙郵寄毒藥，寄出時(shí)不是著手，收到時(shí)是著手。

（三）易考情形

1、搶劫罪：對人使用暴力脅迫或其他強(qiáng)制手段時(shí)是著手。

2、強(qiáng)奸罪：對婦女使用暴力脅迫或其他強(qiáng)制手段時(shí)是著手。

3、盜竊罪：入戶盜竊，翻墻不是著手；翻進(jìn)去屋里沒人，撬門算著手，屋里有人，進(jìn)門算著手。

4、詐騙罪：為了詐騙而偽造證件的行為是預(yù)備行為，開始向被害人實(shí)施詐騙是著手。

5、保險(xiǎn)詐騙罪：為保險(xiǎn)詐騙而制造事故是預(yù)備行為，開始向保險(xiǎn)公司提出索賠是著手。

6、誣告陷害罪：為誣告陷害罪而寫誣告材料是預(yù)備行為，向有關(guān)機(jī)關(guān)告發(fā)是著手。

（四）特殊問題

1、隔離犯的著手：郵寄物在途中有危險(xiǎn)，寄出時(shí)著手；途中無危險(xiǎn)，收到打開時(shí)著手。

2、間接正犯的著手：以被利用人為標(biāo)準(zhǔn)，被利用人著手，視為間接正犯著手。

二、未遂與不能犯

（一）不能犯：行為人主觀上有犯意，客觀行為不具有任何法益侵害危險(xiǎn)，作無罪處理。

（二）不能犯的分類

（三）不能犯與未遂犯的區(qū)分

對法益有無危險(xiǎn)的判斷標(biāo)準(zhǔn)：

1、客觀角度：行為危險(xiǎn)性的判斷是客觀判斷，不能以行為人主觀認(rèn)識來判斷。

2、時(shí)間角度：從行為時(shí)的情況判斷，不能從行為后的情況判斷。

3、辯證角度：用聯(lián)系的、發(fā)展的、全面的眼光判斷。