01-合同與合同法概述

• 合同概述

• 合同、合意與契約

• 合同的語義

• 協(xié)議（合意）

• = ? ? ? ? ?當(dāng)事人意思表示的一致

• 債權(quán)合同以外的其他民事合同，可以準(zhǔn)用或類推適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定

• 人身合同除外

• 受法律保護(hù)（法律約束力）

• 從當(dāng)事人的意思方面，包含有受法律拘束的意旨，雙方所作要約承諾，以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的

• 如果一方當(dāng)事人不履行合同，會(huì)引起違約的法律責(zé)任，另一方當(dāng)事人可以依合同向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)訴請(qǐng)救濟(jì)

• 注意：無效合同，雖有合意之形及合同之名，由于法律并不按其內(nèi)容賦予法律效力，因而并非真正意義上的合同

• 合同與法律行為

• 合同是一種民事法律行為

• 《中華人民共和國(guó)民法總則》第六章民事法律行為的規(guī)定，理應(yīng)適用于合同

• 合同是兩方或多方當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為

• 這是合同區(qū)別于單方法律行為的主要標(biāo)志

• 單方法律行為：在立遺囑贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)場(chǎng)合，僅依遺囑人單方的意思表示即可成立法律行為

• 合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為

• 基于合同產(chǎn)生的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是基于約定產(chǎn)生的之債關(guān)系

• 基于無因管理、不當(dāng)?shù)美⑶謾?quán)行為等所發(fā)生的的債之關(guān)系，是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的債之關(guān)系，稱為法定債之關(guān)系

• “合同”與“合意”

• “合同” ? ? ? ? ≠ “合意”

• 合同雖以當(dāng)事人的合意為核心，但仍有法律的任意性規(guī)范、誠(chéng)信原則等的補(bǔ)充，強(qiáng)制性規(guī)范的規(guī)制及修正，最終使合同規(guī)范呈現(xiàn)出自律規(guī)范與他律規(guī)范共舞，核心規(guī)范與外圍規(guī)范并存，合同的本質(zhì)要素、本性要素與偶有要素雜陳，并使合同規(guī)范呈現(xiàn)某種階層構(gòu)造或者內(nèi)在秩序

• “合同”與“契約”

• 時(shí)至今日，在中國(guó)大陸從國(guó)家立法到日常用語，人們已經(jīng)普遍接受了“合同”這一概念，僅在我國(guó)臺(tái)灣等地區(qū)仍然使用“契約”一語

• 合同行為、合同過程與合同關(guān)系

• 合同是一種雙方的民事法律行為，以合意為其中核，并按當(dāng)事人的合意賦予法律效果

• 合同過程

• 現(xiàn)代的學(xué)說傾向于從過程的側(cè)面把握合同，認(rèn)為現(xiàn)實(shí)的合同是一個(gè)從合同締結(jié)前的階段到履行完畢后的一個(gè)連續(xù)的過程

• 合同關(guān)系

• 合同關(guān)系的構(gòu)成

• = ? ? ? ? ? 合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

• 合同關(guān)系的主體 ? ? ? ? ? ?= 合同當(dāng)事人 ? ? ? ? ? ?= 締結(jié)合同的雙方或者多方民事主體

• 作為合同關(guān)系的主體，其中享有權(quán)利的一方稱為債權(quán)人，承擔(dān)義務(wù)的一方稱為債務(wù)人

• 在雙務(wù)合同關(guān)系中，合同債權(quán)人與債務(wù)人是相對(duì)的，一方當(dāng)事人既是債權(quán)人，又是債務(wù)人

• 在利益第三人第三人合同場(chǎng)合，雖然享有利益的是第三人，該第三人卻不是合同當(dāng)事人，因此不宜稱為合同關(guān)系的主體

• 合同關(guān)系的主體并不以具有行為能力者為限，即使是無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，也不妨礙其成為合同關(guān)系的主體，只不過該合同的締結(jié)和履行通常需要借助于代理人的輔助

• 合同關(guān)系的客體 ? ? ? ? ? ?= 合同關(guān)系的標(biāo)的 ? ? ? ? ? ?= 債的內(nèi)容所要求的的債務(wù)人的行為（給付行為）

• 給付行為，既可以是作為，也可以是不作為，且原則上不以具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值者為限

• 在有的合同關(guān)系中，除了作為客體或標(biāo)的的行為之外，還可能存在具體的物，稱為標(biāo)的物，即債務(wù)人行為具體作用的對(duì)象（給付的標(biāo)的）

• 合同關(guān)系的內(nèi)容 ? ? ? ? ? ?= 合同權(quán)利與合同義務(wù) ? ? ? ? ? ?= 合同上的債權(quán)債務(wù)

• 合同債權(quán)，通常表現(xiàn)為一種請(qǐng)求權(quán)，債權(quán)人可據(jù)以請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)

• 債權(quán)的執(zhí)行力：在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以通過向法院起訴的方式，尋求國(guó)家公權(quán)力的幫助

• 合同債務(wù)，是合同債務(wù)人依合同關(guān)系所負(fù)的義務(wù)，在現(xiàn)代法上不以當(dāng)事人在合同中具體約定的給付義務(wù)為限，尚可包括法律規(guī)定（《合同法》第60條第2款）或者根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用以及交易習(xí)慣等解釋可得認(rèn)有的義務(wù)

• 合同債務(wù)，在效力上首先表現(xiàn)為債務(wù)人的“當(dāng)為”，通過債務(wù)人的“任意履行”而使之歸于消滅

·?????? 如果債務(wù)人不履行債務(wù)，則債務(wù)將由第一次義務(wù)轉(zhuǎn)化為第二次義務(wù)，即轉(zhuǎn)化為以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾的責(zé)任

• 合同關(guān)系的相對(duì)性

• = ? ? ? ? ? 合同關(guān)系是存在于特定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，原則上僅在合同當(dāng)事人之間發(fā)生效力，并不及于第三人

• 《合同法》采納合同相對(duì)性原則

• 如：第121條、第224條第1款

• 合同法概述

• 合同法的含義及屬性

• 合同法 = 有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱

• = ? ? ? ? 合同法是規(guī)范當(dāng)事人之間交易的一套規(guī)則和原則

• 合同法的基本屬性

• 合同法為私法

• 合同法主要規(guī)范與當(dāng)事人的合同相關(guān)的法律問題（合同的訂立、效力、履行、不履行的救濟(jì)等），所涉及的主要是私人的利益關(guān)系

• 合同法為財(cái)產(chǎn)法

• 合同法主要關(guān)系到當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，通常并不涉及人身關(guān)系

• 參照《合同法》第2條第2款

• 合同法為交易法

• 合同法是規(guī)范商品交換關(guān)系的基本法律

• 合同法是發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必不可少的基本條件，是規(guī)范交易行為的基本法

• 合同法為自治法

• 合同法作為“私法”的一個(gè)重要組成部分，奉行合同自由原則，當(dāng)事人自己的事情，原則上由自己作主

• 合同法規(guī)范多為任意性規(guī)范，或?yàn)橐龑?dǎo)當(dāng)事人的行為，或?yàn)檠a(bǔ)充當(dāng)事人意思的不備，得依當(dāng)事人的意思而變更或排除

• 合同法作為由國(guó)家制定的法律，屬于“他律”范疇，當(dāng)事人不履行合同，債權(quán)人可請(qǐng)求法院介入，通過國(guó)家強(qiáng)制力保護(hù)其權(quán)利

• 我國(guó)合同法的法源

• 法源的類型

• 具有絕對(duì)效力的法源 ? ? ? ? = 法院在裁判案件時(shí)應(yīng)予適用的法規(guī)范

• 全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律及法律解釋（立法解釋）

• 《民法總則》

• 《合同法》

• 其他民事單行法

• 如：《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》等

• 國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)

• 如：《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》、《物業(yè)管理?xiàng)l例》等

• 各省、直轄市人大及其常委會(huì)制定的與憲法、法律和行政法規(guī)不相抵觸的地方性法規(guī)

• 民族自治地方的人大制定的自治條例和單行條例

• 最高人民法院的司法解釋

• 人民法院同時(shí)引用法律和司法解釋作為裁判依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)先援引法律，后援引司法解釋

• 國(guó)際條約

• 如：《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》

• 具有相對(duì)效力的法源 ? ? ? ? = 法院在裁判案件時(shí)可以作為裁判說理依據(jù)的規(guī)范

• 國(guó)務(wù)院各部委發(fā)布的命令、指示和規(guī)章

• 各縣、市人民代表大會(huì)通過和發(fā)布的決定、決議

• 地方各級(jí)人民政府發(fā)布的決定、命令和規(guī)章

• 最高人民法院的審判指導(dǎo)意見

• 最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例

• 國(guó)際慣例

• 習(xí)慣法

• 民事采用的習(xí)慣法必須具備以下條件

• 須有習(xí)慣的存在

• 須為人人確認(rèn)其有法之效力

• 須系法規(guī)所未規(guī)定的事項(xiàng)

• 須不悖于公序良俗

• 須經(jīng)國(guó)家（法院）明示或默示承認(rèn)

• 合同法的歷史

• 古代合同法

• 近代合同法

• 現(xiàn)代合同法

• 現(xiàn)代中國(guó)合同法

• 合同法的原則

• 合同法的原則概述

• 從規(guī)則到原則

• 具體原則與基本原則

• 合同法的原則 ? ? ? ? = 適用于合同法的特定領(lǐng)域或者全部領(lǐng)域的準(zhǔn)則

• 根據(jù)適用于合同法特定領(lǐng)域或全部領(lǐng)域的不同，分為：合同法的具體原則與合同法的基本原則

• 具體原則：如適用于合同履行的完全履行原則

• 合同法作為民法的組成部分，民法的基本原則當(dāng)然也是合同法的基本原則

• 合同法基本原則功能概要：在于直到合同當(dāng)事人正確地從事民事行為、構(gòu)造民事法律關(guān)系

• 合同法基本原則之間不存在固定不變的位階關(guān)系

• 法律地位平等原則（《民法總則》第4條 ? ? ? + 《合同法》第3條）

• 法律地位 = 在法律上作為一個(gè)主體、享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)的資格

• 法律地位平等 = 權(quán)利能力平等

• 法律地位平等，只是形式上的平等，是法律推定每個(gè)參與締約的當(dāng)事人都具有平等的地位，這是合同當(dāng)事人從事民事活動(dòng)、自由訂立合同的前提

• 體現(xiàn)

• 每個(gè)人原則上都具有平等地參加締約的資格，法人之間的權(quán)利能力一律平等，唯在自然人與法人之間，得因性質(zhì)差異存有若干差異

• 合同當(dāng)事人在具體的合同關(guān)系中沒有隸屬和服從關(guān)系，其他場(chǎng)合的命令者與被命令者、管理者與被管理者的角色，不能夠原封不動(dòng)地置換到合同關(guān)系中來

• 合同自由原則

• 內(nèi)容

• 締約自由 ? ? ? ? = 當(dāng)事人可以自由決定是否與他人締結(jié)合同

• 選擇相對(duì)人自由 ? ? ? ? = 當(dāng)事人可以自由決定與何人締結(jié)合同

• 合同內(nèi)容的自由 ? ? ? ? = 雙方當(dāng)事人可以自由決定合同的內(nèi)容

• 合同方式的自由 ? ? ? ? = 當(dāng)事人選擇合同形式的自由

• 在我國(guó)法上的表現(xiàn)及運(yùn)用

• 公平原則

• 以“程序公平”為主

• 關(guān)注的重點(diǎn)在于合同的締結(jié)是否充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的真實(shí)意思，并不特別在意合同履行的結(jié)果

• 我國(guó)合同法本身注重程序公平，是以尊重合同自由、尊重當(dāng)事人自主和自治為前提的

• 以“實(shí)質(zhì)公平”為輔

• 實(shí)質(zhì)公平系從合同最終的結(jié)果著眼，看雙務(wù)合同中給付與對(duì)待給付是否均衡

• 訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷

• 我國(guó)司法解釋已經(jīng)明確了情勢(shì)變更場(chǎng)合合同可以變更或解除

• 《合同法》第114條第2款允許法院或者仲裁機(jī)構(gòu)基于當(dāng)事人的申請(qǐng)?jiān)谝欢l件下對(duì)違約金的數(shù)額進(jìn)行調(diào)整

• 誠(chéng)實(shí)信用原則

• 法律將誠(chéng)實(shí)信用確立為基本原則，實(shí)為法律吸收道德觀念的典型表現(xiàn)

• 在適用法律具體規(guī)定與適用誠(chéng)實(shí)信用原則均可獲得同一結(jié)果時(shí)，應(yīng)適用該具體規(guī)定，而不得適用誠(chéng)實(shí)信用原則

• 在合同法中的體現(xiàn)

• 合同的締結(jié)與誠(chéng)信原則

• 在進(jìn)入磋商的當(dāng)事人之間，已經(jīng)存在先合同義務(wù)，具體的包括向?qū)Ψ教峁┚喗Y(jié)合同必要的信息，為對(duì)方保守秘密，為了保護(hù)對(duì)方的合理信賴而限制要約的撤銷等

• 合同的存續(xù)與誠(chéng)信原則

• 合同一旦有效成立，便應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守

• 合同的終了與誠(chéng)信原則

• 合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)

• 不得違法和公序良俗原則

• 公序良俗原則在合同領(lǐng)域的體現(xiàn)

• 公序良俗原則性質(zhì)上為授權(quán)型規(guī)定，目的在于，遇有損害國(guó)家利益、社會(huì)公益和社會(huì)道德秩序的行為，而又缺乏相應(yīng)，禁止性法律規(guī)定時(shí)，法院可以違反公序良俗為由判決該行為無效

• 合同神圣和合同嚴(yán)守原則

• 合同神圣 = 合同對(duì)當(dāng)事人具有約束力

• 合同嚴(yán)守 = 嚴(yán)格按照合同的約定辦事

• 合同法基本原則的功能：進(jìn)一步展開

• 作用

• 指導(dǎo)作用

• 合同 法的基本原則指導(dǎo)立法工作者如何制定各項(xiàng)規(guī)定，對(duì)審判人員如何適用合同法也起著指導(dǎo)作用

• 補(bǔ)充作用

• 對(duì)合同法的某個(gè)問題，法律缺乏具體規(guī)定時(shí)，當(dāng)事人可以根據(jù)基本原則來確定，審判機(jī)關(guān)可以根據(jù)基本原則解決糾紛

• 功能

• 解釋功能

• 補(bǔ)充功能

• 如果法律存在漏洞，裁判者應(yīng)當(dāng)填補(bǔ)法律的漏洞，而不能以法無明文規(guī)定便拒絕裁判

• 修正功能

• 在個(gè)案中，適用具體法規(guī)在結(jié)果上違反社會(huì)正義時(shí)，不適用該具體法規(guī)則，而改用基本原則裁判

• 合同法原則的體系結(jié)構(gòu)

• 私的自治

• 平等原則

• 合同自由原則

• 合同神圣及合同嚴(yán)守原則

• 公的管制

• 公平原則

• 誠(chéng)實(shí)信用原則

• 不得違法和公序良俗原則