商法試題及答案

一、判斷題

1、破產(chǎn)案件受理后，債權(quán)人向人民法院提起新訴訟的，應(yīng)予駁回。其起訴不具有債權(quán)申報(bào)的效力。?? 對(duì)??????????

2．在我國，證券業(yè)和銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)可以混業(yè)經(jīng)營。??錯(cuò)

3 票據(jù)貼現(xiàn)是指對(duì)未到期票據(jù)的買賣行為，也就是說持有未到期票據(jù)的人通過賣出票據(jù)來得到現(xiàn)款。???錯(cuò)?

4．退伙指合伙人退出合伙，從而喪失合伙人資格。???對(duì)?

5．股份有限公司的合并與分立，應(yīng)當(dāng)由公司的董事會(huì)作出決議。錯(cuò)

6．財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同是指以財(cái)產(chǎn)和其有關(guān)利益為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)合同。?對(duì)??

7．票據(jù)法所稱匯票僅指銀行匯票。錯(cuò)??

8 匯票未按照規(guī)定期限提示承兌的，持票人喪失票據(jù)權(quán)利。錯(cuò)?

9．有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，不是債權(quán)人會(huì)議的成員，不享有表決權(quán)。錯(cuò)?

10．對(duì)破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，受理案件的法院可以決定解除或者繼續(xù)履行。錯(cuò)

二、選擇題?

1．當(dāng)保險(xiǎn)事故發(fā)生后，有關(guān)的當(dāng)事人行為的以下判斷，哪個(gè)不符合保險(xiǎn)法的規(guī)定? ?（B?）

? ?A 投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人在提出請(qǐng)求賠償或者給付保險(xiǎn)金時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其所 能提供的與確認(rèn)保險(xiǎn)事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和材料

???B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險(xiǎn)合同的規(guī)定就可索賠

???C 保險(xiǎn)人依據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，認(rèn)為有關(guān)的證明或者資料不完整的，應(yīng)當(dāng)通知投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人補(bǔ)充提供有關(guān)的證明和資料

???D 保險(xiǎn)人依據(jù)自己的調(diào)查確認(rèn)有關(guān)的保險(xiǎn)事故，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人不服保險(xiǎn)人的調(diào)查結(jié)論的，可以提起訴訟

2．根據(jù)我國現(xiàn)行規(guī)定，證券交易所的總經(jīng)理由誰任免?(??B?? )

??? A 證券業(yè)協(xié)會(huì)??? B．國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

??? C 證券交易所會(huì)員大會(huì) ???D．證券交易所理事會(huì)

3．以下可擔(dān)任公司董事資格的有(???A? )。

??? A．甲，因貪污罪被判處5年有期徒刑，執(zhí)行期滿已逾5年

??? B ．乙，為國家公務(wù)員

??? C 丙，個(gè)人負(fù)數(shù)額較大的個(gè)人債務(wù)到期未清償

??? D．丁，因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年

4．下列各項(xiàng)不屬于所有票據(jù)的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的是(?D?)。

??? A 票據(jù)金額??? B 出票年月日

??? C 無條件支付或無條件委托支付的文字? D．票據(jù)付款人

5 以下關(guān)于監(jiān)事會(huì)的職權(quán)說法錯(cuò)誤的是(???A )。

??? A 不能列席董事會(huì)會(huì)議??? B．監(jiān)督公司高層管理人員

??? C．采取糾正措施??? D．提議召開臨時(shí)股東大會(huì)

6．以下關(guān)于合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系說法錯(cuò)誤的是(??C??? )。

? A 合伙人的債權(quán)人不得對(duì)合伙企業(yè)主張抵銷權(quán)

? B．合伙人的債權(quán)人不得代位行使合伙人的權(quán)利

? C 合伙人的債權(quán)人可以代位行使合伙人的權(quán)利

? D．合伙人的債權(quán)人可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)的收益和財(cái)產(chǎn)份額

7．關(guān)于合伙人出資份額轉(zhuǎn)讓的說法錯(cuò)誤的是(??C? )。

??? A 合伙出資份額的對(duì)外轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。

??? B．其他合伙人享有同等條件：下的優(yōu)先購買權(quán)

??? C 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合伙人的半數(shù)以上同意

??? D．內(nèi)部轉(zhuǎn)讓只須通知其他合伙人即可，無須其同意

8．破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中不包括(???D? )。

A 宣告破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)

? B．破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財(cái)產(chǎn)

? C 應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利

? D．已作為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)

9．票據(jù)的非基本當(dāng)事人有(??A??)。

? A 受讓人、背書人、保證人、保證人??? B．背書人、保證人、保證人

? C 承兌人、背書人??? D．受讓人、保證人

10．在企業(yè)破產(chǎn)的債權(quán)申報(bào)程序中，審查債權(quán)的主體是(??C? )。

??? A．人民法院，?? B 債務(wù)人的上級(jí)主管部門

??? C 債權(quán)人會(huì)議??? D．清算組

11、?以下關(guān)于合伙財(cái)產(chǎn)的說法正確的是(??ABCD?)。

? A．合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于共有財(cái)產(chǎn)

? B．個(gè)別合伙人處分合伙財(cái)產(chǎn)，應(yīng)得到全體合伙人的授權(quán)

? C 對(duì)于善意第三人，合伙企業(yè)不得以個(gè)別合伙人未經(jīng)授權(quán)擅自處分合伙財(cái)產(chǎn)為由主張其行為無效???

? D．合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或處分企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人

12．合伙企業(yè)的下列哪些事務(wù)須經(jīng)全體合伙人同意(??ABD??? )。

??? A．處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)??? B．改邊企業(yè)的名稱

??? C 決定合伙企業(yè)的每項(xiàng)事務(wù)??? D 轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)

13．各合伙人對(duì)合伙企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)包括哪些(??ABCD?? )。

??? A．管理參與權(quán)??? B．知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)

??? C 異議權(quán)和撒消權(quán)??? D。對(duì)合伙企業(yè)忠實(shí)的義務(wù)

14．以下關(guān)于合伙企業(yè)對(duì)外債務(wù)說法正確是(??ACD? )。

??? A 各合伙人對(duì)合伙企業(yè)的對(duì)外債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

??? B．合伙協(xié)議中有約定的，各合伙人按照約定對(duì)外承擔(dān)責(zé)任

??? C 對(duì)外債務(wù)的清償，必須先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償

??? D．合伙人的所有可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，均可用于清償

15．公司董事會(huì)的職能包括(??ABCD?)。

? A 執(zhí)行股東會(huì)的決議

? B．?dāng)M定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案

? C．?dāng)M訂公司合并分立變更公司形式

? D．決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置

16。以下關(guān)于公司監(jiān)事說法正確的是(?ABD?? )。

??? A 股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，成員不少于3人

??? B，監(jiān)事的任期每屆為3年

??? C 公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人可兼任監(jiān)事

? ??D 監(jiān)事可以連任

17．以下關(guān)于清算組職權(quán)的說法正確的是(?ABCD?? )。

A．清理公司財(cái)產(chǎn)

B．清繳公司欠稅

C 處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)

D．代表公司參與民事訴訟

18．提出破產(chǎn)申請(qǐng)的債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)必須具備以下條件(?ABC?? )。

A．須為具有給付內(nèi)容的請(qǐng)求權(quán)

B ．須為法律上可強(qiáng)制執(zhí)行的請(qǐng)求權(quán)

C 須為已到期的請(qǐng)求權(quán)

D ．必須是沒有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)

9．合伙人出資的形式包括(??ABD )。

A 合伙人的貨幣??? ???????????????????B．合伙人的實(shí)物

C 合伙人合法占有的他人質(zhì)押的動(dòng)產(chǎn)??? ?D．合伙人有權(quán)處分的土地使用權(quán)

19．在以下哪些情況下，票據(jù)的持票人可以行使追索權(quán)?(?ABCD?? )

???A 匯票被拒絕承兌??? ????????????B．支票被拒絕付款

C 匯票付款人死亡??? ????????????D．本票付款人被宣告破產(chǎn)

20. 章一德到保險(xiǎn)公司商談分別為其62歲的母親吳氏和6歲的女兒章凰侯投保意外傷害險(xiǎn)事宜。章一德向保險(xiǎn)公司詳細(xì)詢問了有關(guān)意外傷害保險(xiǎn)的具體條件，也如實(shí)地回答了保險(xiǎn)公司的詢問。在章一德為其女兒章凰侯投的意外傷害保險(xiǎn)中，受益人如何產(chǎn)生？???( A ?)?

?A. 因章凰侯為無民事行為能力的人，故章一德可以監(jiān)護(hù)人身份指定受益人

?B. 章凰侯雖無民事行為能力，但因她是保險(xiǎn)合同的被保險(xiǎn)人，故她可以指定受益人

?C. 因章凰侯無民事行為能力，她可以委托章一德指定受益人

?D. 章一德作為投保人可以指定受益人，但必須征得被保險(xiǎn)人章凰侯的同意

21.? 甲煤礦擁有乙鋼廠普通債權(quán)40萬元，現(xiàn)乙鋼廠被宣告破產(chǎn)，清算組查明甲煤礦尚欠乙鋼廠20萬元運(yùn)費(fèi)未付。清算組預(yù)計(jì)破產(chǎn)清償率為50%。甲煤礦要求抵銷債務(wù)。債權(quán)人會(huì)議各方為甲煤礦的債權(quán)發(fā)生爭執(zhí)。 下列哪一觀點(diǎn)是正確的？ ???????????????????( B ?)

?A. 甲煤礦可以抵銷20萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有10萬元破產(chǎn)債權(quán)

?B. 甲煤礦可以抵銷20萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有20萬元破產(chǎn)債權(quán)

?C. 甲煤礦必須償還20萬元債務(wù)，并擁有40萬元破產(chǎn)債權(quán)

?D. 甲煤礦在抵銷后無須償還債務(wù)，也不擁有破產(chǎn)債權(quán)

22.?甲拾得某銀行簽發(fā)的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物，乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。假設(shè)銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙。 對(duì)于乙的付款請(qǐng)求，下列哪一種說法是正確的？???????????????????????( ???D ?)

?A. 根據(jù)票據(jù)無因性原則，銀行應(yīng)當(dāng)支付

???B. 乙無對(duì)價(jià)取得本票，銀行得拒絕支付

?C. 雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行應(yīng)支付

?D. 甲取得本票不合法，且乙無對(duì)價(jià)取得本票，銀行得拒絕支付

23.? 劉、關(guān)、張約定各出資40萬元設(shè)立甲有限公司，因劉只有20萬元，遂與張約定由張為其墊付出資20萬元。公司設(shè)立時(shí)，張以價(jià)值40萬元的房屋評(píng)估為60萬元騙得驗(yàn)資。后債權(quán)人發(fā)現(xiàn)甲公司注冊資本不實(shí)。 甲公司欠繳的20萬元出資應(yīng)如何補(bǔ)交？?????( ?B ??)

?A. 應(yīng)由劉補(bǔ)交20萬元，張、關(guān)承擔(dān)連帶責(zé)任

?B. 應(yīng)由張補(bǔ)交20萬元，劉、關(guān)承擔(dān)連帶責(zé)任

?C. 應(yīng)由劉、張各補(bǔ)交10萬元，關(guān)承擔(dān)連帶責(zé)任

?D. 應(yīng)由劉、關(guān)各補(bǔ)交10萬元，張承擔(dān)連帶責(zé)任

24.? 甲公司章程規(guī)定：董事長未經(jīng)股東會(huì)授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營性合同。一日，董事長任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調(diào)換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。 對(duì)任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？ ??????????????????????????????????????????????????????????????????????( ??A ?)

???A. 違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效

???B. 違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效

???C. 并未違反公司章程，其行為有效

???D. 無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效

25.? 某公司兩年前申請(qǐng)發(fā)行5千萬元債券，因承銷人原因剩余500萬元尚未發(fā)行完。該公司現(xiàn)將已發(fā)行債券的本息付清，且公司凈資產(chǎn)已增加一倍，欲申請(qǐng)?jiān)侔l(fā)行5千萬元債券。該公司的申請(qǐng)可否批準(zhǔn)？ ?????????????????????????????????????????( ????C ?????)

???A. 可以批準(zhǔn)

???B. 若本次5千萬元中包括上次余額500萬元即可批準(zhǔn)

???C. 不應(yīng)批準(zhǔn)

???D. 若該公司變更債券承銷人，可以批準(zhǔn)

26.? 章一德到保險(xiǎn)公司商談分別為其62歲的母親吳氏和6歲的女兒章凰侯投保意外傷害險(xiǎn)事宜。章一德向保險(xiǎn)公司詳細(xì)詢問了有關(guān)意外傷害保險(xiǎn)的具體條件，也如實(shí)地回答了保險(xiǎn)公司的詢問。章一德為吳氏和章凰侯投保的保險(xiǎn)合同均約定為分期支付保費(fèi)。章一德支付了首期保費(fèi)后，因長期外出，第二期超過60日未支付當(dāng)期保費(fèi)，這有可能引起什么后果？( ?A )

???A. 合同效力中止

???B. 合同終止

?C. 保險(xiǎn)人有權(quán)立即解除合同

?D. 保險(xiǎn)人按照約定條件減少保險(xiǎn)金額

27.?合伙人甲在合伙企業(yè)中有份額15萬元，待分配利潤3萬元?，F(xiàn)甲無力償還其對(duì)第三人乙的負(fù)債20萬元，乙要求強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)。 對(duì)此，下列哪一種說法是正確的？??????????????????????????????????????????????????????????????(????C ?????)

???A. 乙僅可就該15萬元份額請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行

???B. 乙僅可就該3萬元待分配利潤請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行

???C. 乙可以就該15萬元份額和3萬元待分配利潤請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行

???D. 乙可以就該15萬元份額和3萬元待分配利潤請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行，但必須扣除甲在合伙企業(yè)中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的債務(wù)份額

28.? 章一德到保險(xiǎn)公司商談分別為其62歲的母親吳氏和6歲的女兒章凰侯投保意外傷害險(xiǎn)事宜。章一德向保險(xiǎn)公司詳細(xì)詢問了有關(guān)意外傷害保險(xiǎn)的具體條件，也如實(shí)地回答了保險(xiǎn)公司的詢問。章一德續(xù)交保費(fèi)兩年后，由于經(jīng)濟(jì)上陷入困境，無力繼續(xù)支付保費(fèi)，遂要求解除保險(xiǎn)合同并退還已交的保費(fèi)。對(duì)于章一德的這一請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？ ??????????（ C ??）

????A. 章一德有權(quán)解除合同，但無權(quán)要求退還任何費(fèi)用

????B. 章一德有權(quán)解除合同，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)退還已交的保費(fèi)

????C. 章一德有權(quán)解除合同，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值

?D. 章一德有權(quán)解除合同并要求按規(guī)定退還保費(fèi)，但保險(xiǎn)公司有權(quán)收取違約金

29.在公司的破產(chǎn)案件中，有關(guān)當(dāng)事人提出的下列主張，哪些依法應(yīng)予支持？ ( AD ??)

A. 甲要求收回依融資租賃合同出租給的設(shè)備

?B. 乙根據(jù)與的建筑合同中約定的保證條款，要求以的酒店經(jīng)營收入優(yōu)先清償拖欠的工程款

C. 丙根據(jù)與在破產(chǎn)程序開始前簽訂的以物償債協(xié)議，要求取得用于抵償欠款的一批庫存產(chǎn)品

?????D. 丁依合同保管著的一批貨物，要求以變賣這批貨物的價(jià)款優(yōu)先清償拖欠的保管費(fèi)

30.?甲、乙簽訂一份購銷合同。甲用銀行承兌匯票付款，在匯票的背書欄記載有“如果乙不按期履行交貨義務(wù)，則不享有票據(jù)權(quán)利”，乙又將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙。下列對(duì)該票據(jù)有關(guān)問題的表述哪些是正確的？ ???????????????????????????????????????（ ?D ????）

????A. 該票據(jù)的背書行為為附條件背書，效力待定

????B. 乙在未履行交貨義務(wù)時(shí)，不得主張票據(jù)權(quán)利

????C. 無論乙是否履行交貨義務(wù)，票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓后，丙取得票據(jù)權(quán)利

????D. 背書上所附條件不產(chǎn)生匯票上效力，乙無論交貨與否均享有票據(jù)權(quán)利

31.?乙公司與丙公司交易時(shí)以匯票支付。丙公司見匯票出票人為甲公司，遂要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司請(qǐng)丁公司為該匯票作保證，丁公司在匯票背書欄簽注“若甲公司出票真實(shí)，本公司愿意保證?！焙蠼?jīng)了解甲公司實(shí)際并不存在。 丁公司對(duì)該匯票承擔(dān)什么責(zé)任？（ D ?C?）

????A. 應(yīng)承擔(dān)一定賠償責(zé)任

????B. 只承擔(dān)一般保證責(zé)任，不承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任

????C. 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任

????D. 不承擔(dān)任何責(zé)任

32.?某市國有資產(chǎn)管理部門決定將甲、乙兩個(gè)國有獨(dú)資公司撤銷，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字號(hào)，該合并事項(xiàng)已經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)現(xiàn)欲辦理商業(yè)登記。甲股份有限公司的商業(yè)登記屬于下列哪一類型的登記？ ???????????????（ ?C b??）

?????A. 兼并登記 ??????????????????????B. 設(shè)立登記

?????C. 變更登記 ??????????????????????D. 注銷登記

33.? 甲公司（中方）與某國乙公司（外方）擬在深圳共同設(shè)立一中外合作經(jīng)營企業(yè)，某律師受聘為雙方起草一份《合作經(jīng)營合同》。該律師起草的下列哪一合同條款違反了我國法律規(guī)定？ ??????????????????????????????????????????????????????????????（ ?????b ）

????A. 任何一方未經(jīng)對(duì)方同意，都不得轉(zhuǎn)讓合作合同的部分或全部權(quán)利、義務(wù)

????B. 合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任

????C. 合作企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿只能設(shè)在中國境內(nèi)

????D. 合作企業(yè)的利潤先由外方收回投資本息，在合作期滿時(shí)企業(yè)固定資產(chǎn)歸中方所有

34.A公司向鳳凰有限責(zé)任公司購買水泥，價(jià)值150萬元，A公司開具了一張銀行承兌匯票，匯票上背書“不得背書轉(zhuǎn)讓”字樣。 鳳凰有限責(zé)任公司在匯票到期日前將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給B公司。由于鳳凰有限責(zé)任公司與B公司是多年的商業(yè)伙伴，就接受了匯票。 B公司為了償付貸款，又將其背書轉(zhuǎn)讓給某服裝廠。 服裝廠購買原材料，又將匯票背書后轉(zhuǎn)讓給輪胎廠。 輪胎廠用匯票支付了丁的租賃費(fèi)。 丁于匯票付款期屆至?xí)r，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉(zhuǎn)讓的記載拒絕付款。丁向B公司、鳳凰有限責(zé)任公司和A公司等等追索，均遭拒絕。丁無奈之下，將輪胎廠告上法庭。 當(dāng)匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣時(shí) ?????????????????????????????????????????????????????????????????????（ ???B ?a）

??A. 鳳凰有限責(zé)任公司不可以將匯票轉(zhuǎn)讓給B公司

??B. B公司可以將匯票轉(zhuǎn)讓給服裝廠

??C. 服裝廠可不以將匯票轉(zhuǎn)讓給輪胎廠

??D. 輪胎廠可以將匯票轉(zhuǎn)讓給丁

35.? 甲股份公司是一家上市公司，擬以增發(fā)股票的方式從市場融資。公司董事會(huì)在討論股票發(fā)行價(jià)格時(shí)出現(xiàn)了不同意見。 下列哪些意見符合法律規(guī)定？ ???????????????（ ?D b）

??A. 現(xiàn)股市行情低迷，應(yīng)以低于票面金額的價(jià)格發(fā)行，便于快速募集資金

?B. 現(xiàn)公司股票的市場價(jià)格為8元，可在高于票面金額與低于8元之間定價(jià)，投資者易于接受

??C. 超過票面金額發(fā)行股票須經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，成本太高，應(yīng)平價(jià)發(fā)行為宜

???D. 以高于票面金額發(fā)行股票可以增加公司的資本公積金，故應(yīng)爭取溢價(jià)發(fā)行

36.?某有限責(zé)任公司股東會(huì)決定解散該公司，其后股東會(huì)、清算組所為的下列哪一行為不違反我國法律的規(guī)定？ ????????????????????????????????????????????( ??A ?)

?A. 股東會(huì)選派股東甲、股東乙和股東丙組成清算組，未采納股東丁提出吸收一名律師參加清算組的建議

???B. 清算組成立次日，將公司解散一事通知了全體債權(quán)人并發(fā)出公告，一周內(nèi)全體債權(quán)人均申報(bào)了債權(quán)，隨后清算組在報(bào)紙上又發(fā)布了一次最后公告

???C. 在清理公司財(cái)產(chǎn)過程中，清算組發(fā)現(xiàn)設(shè)備貶值，變現(xiàn)收入只能夠清償75%的債務(wù)，遂與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議：剩余債務(wù)轉(zhuǎn)由股東甲負(fù)責(zé)償還，清算繼續(xù)進(jìn)行

???D. 在編制清算方案時(shí)，清算組經(jīng)職代會(huì)同意，決定將公司所有的職工住房優(yōu)惠出售給職工，并允許以部分應(yīng)付購房款抵銷公司所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。

37.?2000年3月，甲、乙、丙開辦一合伙企業(yè)，同年6月甲與丁結(jié)婚。2005年8月，雙方協(xié)議離婚，約定將合伙企業(yè)中甲的財(cái)產(chǎn)份額全部轉(zhuǎn)讓給丁。下列哪些說法不正確？（A C D ）

???A. 合伙企業(yè)中甲的財(cái)產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)

???B. 如乙、丙同意，丁依法取得合伙人的地位

?C. 如乙、丙不同意丁入伙，必須購買該財(cái)產(chǎn)份額

?D. 如乙、丙不同意丁入伙，合伙企業(yè)應(yīng)清算，丁分得甲應(yīng)得財(cái)產(chǎn)份額

38.? 甲公司持有乙上市公司30%的股份，現(xiàn)欲繼續(xù)收購乙公司的股份，遂發(fā)出收購要約。

甲公司發(fā)出的下列收購要約，哪些內(nèi)容是合法的？ ?????????????????????????( C ??)

?A. 甲公司收購乙公司的股份至51%時(shí)即不再收購

?B. 甲公司將在45日內(nèi)完成對(duì)乙公司股份的收購

?C. 本收購要約所公布的收購條件適用于乙公司的所有股東

?D. 在收購要約的有效期限內(nèi)，甲公司視具體情況可以撤回收購要約

39.? 甲、乙、丙合伙經(jīng)營一個(gè)合伙企業(yè)，取名為“三義合”。合伙協(xié)議中約定：甲乙是普通合伙人，丙是有限合伙人。乙為負(fù)責(zé)人。凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲乙丙三人一致同意。 某日，甲乙外出采購，丙以合伙人之一的身份與丁簽訂了一份買賣合同，合同標(biāo)的6萬元。因流動(dòng)資金不足，丙遂向銀行貸款6萬元，銀行要求提供抵押，丙以該商店的店面作為抵押，但未辦理登記。 甲乙回來后，乙的朋友戊見建材商店的生意很紅火，便向乙提出入伙的請(qǐng)求，甲乙丙三人認(rèn)為戊的出資很可觀，遂同意了戊的入伙請(qǐng)求，因此戊成為新的普通合伙人。后來，由于一筆大生意的失敗，導(dǎo)致無法履行與丁簽訂的買賣合同，也無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權(quán)，產(chǎn)生糾紛。此時(shí)丙也向甲乙提出退伙的請(qǐng)求。下列描述是正確的( ?C ?)

?A. 該合伙取名為“三義合”是不合法的。

?B. 該合伙與銀行簽訂的抵押合同有效。

?C. 丙與丁簽訂的合同無效。

?D. 戊對(duì)于該合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。

40.?甲公司被法院宣告破產(chǎn)，清算組在清理該公司財(cái)產(chǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)的下列哪些財(cái)產(chǎn)應(yīng)列入該公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)？ ?????????????????????????????????????????????????（ ACD）

???A. 該公司依合同將于三個(gè)月后獲得的一筆投資收益

?B. 該公司提交某銀行質(zhì)押的一輛轎車

?C. 該公司對(duì)某大橋上的未來20年的收費(fèi)權(quán)

???D. 該公司一棟在建的辦公樓

?

四、論述題

1．股東出資的形式。

股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 ??對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ?

2．保險(xiǎn)利益原則。

???? 保險(xiǎn)利益是指投保人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益。(2分)

??? 《保險(xiǎn)法》規(guī)定無論是財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，還是人身保險(xiǎn)，當(dāng)事人所簽定的保險(xiǎn)合同的效力必須以保險(xiǎn)利益的存在為前提。(1分)

??? 保險(xiǎn)利益必須是可保利益，是投保人和受益人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的具有法定利害關(guān)系以及由此涉及的經(jīng)濟(jì)利益。(1分)

??? 《保險(xiǎn)法》規(guī)定保險(xiǎn)利益為保險(xiǎn)合同的前提，主要是防止投保人(有時(shí)也包括保險(xiǎn)公司)的賭博投機(jī)，避免當(dāng)事人為了騙取保險(xiǎn)賠付不惜違反法律而產(chǎn)生不道德危險(xiǎn)。(1分)

??? (1)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)利益的基本條件(5分)

??? 第一須為合法利益，也就是法律-上承認(rèn)的利益．包括投保人根據(jù)法律擁有或者占有的財(cái)產(chǎn)，以及根據(jù)有效合同占有他人的財(cái)產(chǎn)；

??? 第二須為經(jīng)濟(jì)上的利益．即投保人對(duì)于其財(cái)產(chǎn)現(xiàn)在享有的利益或預(yù)訓(xùn)享有的利益：

??? 第三須為確定的利益．即該利益是可以通過金錢汁價(jià)的，無論現(xiàn)在擁有的利益．還是將來可以恢復(fù)的利益都是具有市場價(jià)值依據(jù)的。 ? (2)人身保險(xiǎn)利益的基本條件是：(5分)

??? 第一，投保人對(duì)本人、配偶、子女、父母，以及與投保人有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關(guān)系的家庭其他成員、近親屬、雇傭關(guān)系具有保險(xiǎn)利益，這些家庭成員和近親屬與我國《繼承法》上規(guī)定的第一繼承順序者和與名列第一繼承順序者相同。

??? 第二，被保險(xiǎn)人同意投保人為其訂立保險(xiǎn)合同的，視為投保人對(duì)被保險(xiǎn)人具有保險(xiǎn)利益，在此同意是指被保險(xiǎn)人以書面承諾同意投保人為自己投保，如果沒有被保險(xiǎn)人的書面承諾，該保險(xiǎn)合同就沒有法律效力。

3、股東訴權(quán)

股東訴權(quán)是指當(dāng)股東會(huì)、董事會(huì)決議存在程序上或內(nèi)容上違反法律或章程規(guī)定時(shí)，賦予中小股東提起撤銷決議之訴或確認(rèn)決議無效之訴。股東訴訟分為兩種：一是股東會(huì)決議撤銷之訴；二是股東會(huì)決議無效確認(rèn)之訴。股東所涉的基本概念包括：訴權(quán)性質(zhì)、訴訟主體、訴訟原因、判決的效力。

4、票據(jù)的性質(zhì)

票據(jù)是出票人簽發(fā)的、約定由自己或者自己委托的人無條件支付確定的金額給持票人的有價(jià)證券。可以擔(dān)當(dāng)支付工具，用作匯兌工具，充任信用工具，抵消債務(wù)，融通資金，減少貨幣使用量。

5、破產(chǎn)管理人的選任和職責(zé)

選任：由法院選任并指定破產(chǎn)管理人、債權(quán)人會(huì)議選任破產(chǎn)管理人、由債權(quán)人會(huì)議選任和法定權(quán)力機(jī)關(guān)指定

職責(zé)；接管破產(chǎn)債務(wù)人、管理破產(chǎn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、清理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、變價(jià)分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、辦理破產(chǎn)人的注銷登記

6、信息披露的基本要求：真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性、公正性、及時(shí)性

五、案例分析

1、A公司為支付所欠B公司貨款，于2009年5月5日開出一張50萬元的商業(yè)承兌匯票。B公司用此匯票進(jìn)行背書轉(zhuǎn)讓給C公司，以購買一批原材料。但事后不久，B公司發(fā)現(xiàn)e公司根本無貨可供，完全是一場騙局，于是馬上通知付款人停止向C公司支付款。 C公司獲此票據(jù)后，又將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給了D公司，以支付其所欠工程款。D公司用此匯票向E公司購買一批鋼絲，背書時(shí)注明了“貨到后此匯票方生效”。 E公司于1998年7月5日向付款人請(qǐng)求付款。付款人在對(duì)該匯票審查后拒絕付款，理由是：(1)C公司以欺詐行為從B公司獲取票據(jù)的行為為無效票據(jù)行為，B公司已通知付款人停止付款；(2)該匯票未記載付款日期，且背書附有條件，為無效票據(jù)‘隨即付款人便作成退票理由書，交付于E公司。根據(jù)本例提供的事實(shí)，請(qǐng)回答：

???(1)付款人可否以C公司的欺詐行為為由拒絕向E公司支付票款?為什么?

???(2)A公司開出的匯票未記載付款日期，是否為無效票據(jù)，為什么?

???(3)D公司的背書是否有效?該條件是否影響匯票效力?

(4)E公司的付款請(qǐng)求權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以向本案哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)?

參考答案：

(1)不能。根據(jù)《票據(jù)法》6條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對(duì)抗持票人，E公司屬善意持票人，不受前手票據(jù)權(quán)利瑕疵的影響。(5分)

??? (2)該票據(jù)為有效票據(jù)。票據(jù)的付款日期為相對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)，未記載時(shí)不影響票據(jù)的效力。(5分)

??? (3)該背書無效，并不影響匯票的效力。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，背書時(shí)附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。(5分)

(4)E公司可以向其前手中任何一個(gè)或幾個(gè)當(dāng)事人行使追索權(quán)。

2、美倫公司是國有有限公司，注冊資本金3000萬元。由于市場疲軟，瀕臨倒閉。但由于美倫公司一直是其所在縣的利稅大戶，縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金，美倫公司經(jīng)理向縣政府申請(qǐng)發(fā)行債券，縣政府予以批準(zhǔn)，并協(xié)助美倫公司向社會(huì)宣傳。于是美倫公司發(fā)行的價(jià)值150萬元的債券很快順利發(fā)行完畢。債權(quán)的票面記載為：票面金額100元，年利率15%，美倫公司以及發(fā)行日期和編號(hào)。問：美倫公司債券的發(fā)行有哪些問題？

[分析]（1）我國證券法第十六條規(guī)定：“公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： (一)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元； (二)累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十； (三)最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息； (四)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； (五)債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平； (六)國務(wù)院規(guī)定的其他條件。 公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

（2）發(fā)行公司債權(quán)要由公司董事會(huì)作出方案，有股東大會(huì)作出決議后，由公司向國務(wù)院證券管理部門申請(qǐng)批準(zhǔn)后才能發(fā)行。而本案中，由縣政府批準(zhǔn)發(fā)行債券，這是不符合法律規(guī)定的。

（3）公司法規(guī)定，公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項(xiàng)，并由董事長簽名，公司蓋章。本案中，債券票面缺少法定記載事項(xiàng)。

（4）證券的發(fā)行應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷，而不能由美倫公司自行發(fā)售。

? ??3、科華股份有限公司屬于發(fā)起設(shè)立的股份公司，注冊資本為人民幣3000萬元，公司章程規(guī)定每年6月1日召開股東大會(huì)年會(huì)?？迫A公司管理混亂，自2008年起，陷入虧損境地。2009年5月，部分公司股東要求查閱財(cái)務(wù)賬冊遭拒絕。2009年股東大會(huì)年會(huì)召開，股東們發(fā)現(xiàn)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表仍不向他們公開，理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強(qiáng)烈要求，公司才提供了一套財(cái)會(huì)報(bào)表，包括資產(chǎn)負(fù)債表和利潤分配表。股東大會(huì)年會(huì)閉會(huì)后，不少股東了解到公司提供給他們的財(cái)會(huì)報(bào)表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致，公司對(duì)此的解釋是送交有關(guān)部門的會(huì)計(jì)報(bào)表是為應(yīng)付檢查的，股東們看到的才是真正的賬冊。問：根據(jù)你所學(xué)習(xí)的《公司法》知識(shí)，指出科華公司的錯(cuò)誤，并說明理由。

[分析]《公司法》規(guī)定，公司股東有權(quán)查閱公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（根據(jù)相關(guān)法規(guī)，最遲應(yīng)在次年的4月30日前制作完成并提交有關(guān)主體），股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日以前，置備于本公司，供股東查閱。公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括下列財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表：（1）資產(chǎn)負(fù)債表；（2）損益表；（3）財(cái)產(chǎn)狀況變動(dòng)表；（4）財(cái)務(wù)情況說明書；（5）利潤分配表。公司除法定的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬冊外，不得另立會(huì)計(jì)賬冊。本案中，科華股份有限公司所犯的錯(cuò)誤有：（1）拒絕股東查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表，剝奪了股東的法定權(quán)利；（2）未在公司召開股東大會(huì)年會(huì)的20日以前將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表置備于本公司，供股東查閱；（3）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表不完整，缺少損益表、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表和財(cái)務(wù)情況說明書；（4）公司除法定的會(huì)計(jì)賬冊外，又另立會(huì)計(jì)賬冊。

????4、華聲股份有限公司屬于募集設(shè)立的股份有限公司，注冊資本為人民幣5000萬元，在設(shè)立過程中，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以超過股票票面金額1.2倍的發(fā)行價(jià)格發(fā)行，實(shí)際所得人民幣6000萬元。溢價(jià)款1000萬元當(dāng)年被股東作為股利分配。兩年后，由于市場行情變化，華聲公司開始虧損，連續(xù)虧損兩年，共計(jì)虧損人民幣1200萬元。股東大會(huì)罷免了原董事長，重新選舉新的董事長。經(jīng)過一年的改革，公司開始盈利人民幣600萬元，公司考慮到各股東多年來經(jīng)濟(jì)利益一直受損，故決定將該利潤分配給股東。自此以后，公司業(yè)務(wù)蒸蒸日上，不僅彌補(bǔ)了公司多年的虧損，而且發(fā)展越來越快。2009年，公司財(cái)務(wù)狀況良好，法定公積金占公司注冊資本55%，法定公益金占公司注冊資本的45%，公司決定，鑒于公司良好的財(cái)務(wù)狀況，法定公積金可以不再提取了，法定公益金也無需再提取。為了增大企業(yè)規(guī)模，公司股東大會(huì)決定把全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本。

（1）華聲公司將股票溢價(jià)發(fā)行款作為股利分配，正確與否，請(qǐng)說明理由。

（2）華聲公司在剛開始盈利時(shí)將盈利分配給各股東的作法對(duì)不對(duì)，正確的作法是什么？

??

[分析]（1）公積金，是指依照法律、公司章程或股東大會(huì)決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中提取的一種儲(chǔ)備金，又稱之為附加資本，可用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營，增中資本。股份有限公司依法溢價(jià)發(fā)行的款項(xiàng)屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價(jià)款作為股利分配是錯(cuò)誤的。

（2）公司向股東分配股利時(shí)應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序?yàn)椋孩僭诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前年度的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。華聲公司在剛開始盈利時(shí)未彌補(bǔ)以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤退還給公司。

????5、2007年3月，甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重?fù)p失。3月20日，該公司召開了股東大會(huì)，以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東大會(huì)選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動(dòng)清算工作，將公司解散及清算事項(xiàng)分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向公司申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。請(qǐng)問：

（1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。

（2）甲公司能否由股東會(huì)委托董事組成清算組？

（3）該公司在清算中有關(guān)保護(hù)債權(quán)人的程序是否合法？

[分析]（1）該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。

（2）按照我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

（3）該公司關(guān)于保護(hù)債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

? ???6、天成有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營商品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會(huì)議上，股東李×提議將天成公司分立為兩個(gè)公司，一個(gè)叫地成有限責(zé)任公司，另一個(gè)叫天益有限公司，由地成公司承擔(dān)老天級(jí)大成的債務(wù)，天益有限公司利用老天成公司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會(huì)一致通過，天成公司利用老天成分司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會(huì)一致通過，天成公司分立為地成與天益兩家公司，約定地成公司承擔(dān)老天成公司所有債務(wù)。然后分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老天成公司的債權(quán)人沈陽飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地成公司資不抵債，要求天益公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天益公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還天成公司的債務(wù)。問：

（1）按照《公司法》的規(guī)定，天成公司的分立程序合法嗎？

（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？

[分析]（1）公司分立是指一個(gè)公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法程序分立才產(chǎn)生法律效力。我國《公司法》規(guī)定，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。
???（2）本案中，天成公司分立為地成公司與天益公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。

?7、A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評(píng)估作價(jià)25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家國有企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，提出以管理能力出資，作價(jià)15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請(qǐng)注冊。請(qǐng)問：

??（1）本案包括哪幾種出資形式？并分析A、B、C的出資效力。

???（2）甲公司能否成立？為什么？

[分析]：（1）我國公司法第二十七條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。
????本案例中有三種出資形式：即實(shí)物，現(xiàn)金，無形資產(chǎn)。其中A的出資為實(shí)物出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；C的出資是無形資產(chǎn)，但我國《公司法》只規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)可作為無形資產(chǎn)出資，以管理能力作為出資不符合我國《公司法》的規(guī)定。

（2）甲公司能成立。有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

????8、張×、李×、趙×3人投資設(shè)立一有限責(zé)任公司。張×出資20萬元人民幣，李×以價(jià)值20萬元的房屋出資，趙×出資人民幣10萬元。后經(jīng)營失敗，公司欠甲100萬元，公司資產(chǎn)價(jià)值50萬元，甲知道張×具有償還能力，在公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，要求張×償還所欠的債務(wù)。若你是甲的法律顧問，對(duì)甲的要求如何回答？

【分析】：我國《公司法》確認(rèn)了公司的兩種形式，即股份有限公司和有限責(zé)任公司。無論何種公司，股東均以自己的出資或持有股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。張、李、趙3人設(shè)立的有限責(zé)任公司所欠債務(wù)，應(yīng)以其（公司）全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。在張、李、趙3人足額出資后，3人只以各自出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，而公司以自身財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此，債權(quán)人甲只能要求公司清償債務(wù)，而不能對(duì)張×本人提出清償債務(wù)的請(qǐng)求。 ??????

????9、紅星有限責(zé)任公司系由張×、李×、吳×3人共同出資人民幣500萬元設(shè)立，經(jīng)營過程中，該公司負(fù)債100萬元。近年來經(jīng)營狀況良好，為拓展業(yè)務(wù)，擴(kuò)大經(jīng)營，3人決定采取以下措施：（1）向某合伙企業(yè)投資100萬元。（2）與宏達(dá)有限責(zé)任公司共同投資設(shè)立另一有限責(zé)任公司——天潤有限責(zé)任公司。天潤公司注冊資金400萬元，為達(dá)到控股目的，紅星有限責(zé)任公司決定出資210萬元。根據(jù)你所學(xué)的《公司法》有關(guān)知識(shí)，對(duì)該兩項(xiàng)投資作一判斷，并說明理由。

分析：（1）可以投資，我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)由具有完全行為能力的自然人和法人或其他組織投資，故公司法人可以作為合伙企業(yè)合伙人。

（2）可以投資設(shè)立，我國《公司法》規(guī)定，公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任。

????10、某百貨公司是以商品零售為主的公司，由兩個(gè)私人股東設(shè)立。公司成立前擬定注冊資本為25萬元，2009年10月依《公司法》的規(guī)定調(diào)整注冊資本后正式成立。兩個(gè)股東，一個(gè)為執(zhí)行董事，一個(gè)為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請(qǐng)?jiān)谑胸?cái)政局工作的丁某作為公司的總經(jīng)理。此時(shí)，丁某買回的一批服裝正欲賣出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同，用公司名義買下了他買來的服裝，總價(jià)款達(dá)12.5萬元，占用了公司的大量流動(dòng)資金。后該批服裝由于數(shù)量過多，款式陳舊而積壓，致使該公司下半年的投資計(jì)劃流產(chǎn)，大量的購貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求丁某賠償經(jīng)濟(jì)扣失。丁某認(rèn)為：他是公司的經(jīng)營主管，有權(quán)同任何人簽訂合同，確定經(jīng)營方式，公司起訴他是沒有任何道理的。問：

????（1）本案中，某百貨有限公司的法人機(jī)構(gòu)是否合法？

????（2）丁某能否擔(dān)任公司的總經(jīng)理？

????（3）丁某和本公司簽訂的合同的是否有效？

（4）丁某是否應(yīng)向公司賠償損失？

[分析]：

????（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。所以，本案中某百貨公司股東人數(shù)少，不設(shè)董事會(huì)是合法的。監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事會(huì)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。所以本案中某百貨公司只設(shè)一名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，《公司法》還規(guī)定董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事，這是不符合《公司法》規(guī)定的。

（2）《公司法》明確規(guī)定，國家公務(wù)員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理。本案中，丁某身為財(cái)政局工作人員，不能任公司總經(jīng)理。

（3）《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易。本案中丁某濫用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反《公司法》的。丁某的行為同時(shí)也違反了《民法通則》中有關(guān)代理的規(guī)定。因此。丁某和本公司簽訂的合同無效。

（4）《公司法》規(guī)定，董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，不僅丁某和本公司簽訂的合同是無效的，而且丁某還應(yīng)承擔(dān)因此而給公司造成的損失。

11、某大型國有企業(yè)，經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇?dú)資公司，公司內(nèi)無股東會(huì)，由董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)。董事會(huì)成員有四人，全部是國家投資的機(jī)構(gòu)任命的干部，無一職工代表，董事長王某還兼任另一有限責(zé)任公司的負(fù)責(zé)人。該企業(yè)于1994年12月設(shè)立一子公司，企業(yè)對(duì)此子公司投資1000萬元，該子公司自有資產(chǎn)2000萬元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動(dòng)中，該公司投入資金2000萬元，再加上從銀行的貸款1000萬元，由于投資決策失誤，該子公司血本無歸，全部虧損3000萬元，被迫破產(chǎn)。該子公司在上級(jí)主管部門申請(qǐng)下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對(duì)其的欠款50萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報(bào)，要求終結(jié)該公司的整頓，宣告其破產(chǎn)。問：

????（1）本案中的國有獨(dú)資公司董事會(huì)成員的規(guī)定是否合法？

（2）母公司是否應(yīng)承擔(dān)子公司的破產(chǎn)的責(zé)任？

[分析]：（1）依據(jù)《公司法》第64條的規(guī)定，國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。依據(jù)《公司法》第68條第2款的規(guī)定，公司的董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司的職工代表，董事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中的國有獨(dú)資公司中的董事會(huì)中無職工代表，不能體現(xiàn)國有獨(dú)資公司的民主性，是不符合《公司法》的。依據(jù)《公司法》第70條，國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人。該公司董事長還兼任其他公司的負(fù)責(zé)人，也是不符合法律規(guī)定的。另外，董事會(huì)成員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。

（2）國有獨(dú)資公司作為有限責(zé)任公司，依據(jù)《公司法》第13條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法承擔(dān)民事責(zé)任。這說明，該國有獨(dú)資公司的子公司是獨(dú)立經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。母公司是可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事和經(jīng)理的任免，但是子公司的經(jīng)營活動(dòng)是由該公司的董事、經(jīng)理自行負(fù)責(zé)，并且子公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，母公司僅以其對(duì)子公司的出資額為限對(duì)子公司承擔(dān)責(zé)任。所以該母公司僅以其投資1000萬元為限承擔(dān)責(zé)任，對(duì)此以外的責(zé)任概不承擔(dān)，且母公司和子公司是兩個(gè)獨(dú)立的企業(yè)法人。

?12、2009年12月8日，某建筑材料股份有限公司召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，討論召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議和解決債務(wù)問題。該公司共有董事9人，這天出席會(huì)議的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席會(huì)議。在董事會(huì)議上，章某、王某、丁某、唐某同意召開股東臨時(shí)會(huì)，并作出決議。李某不同意，便在表決之前中途退席。此后，公司根據(jù)董事會(huì)臨時(shí)決議召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議，并在大會(huì)上通過了償還債務(wù)的決議。李某對(duì)此表示異議，認(rèn)為股東大會(huì)臨時(shí)決議無效。?問：

（1）該董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的召開是否合法？說出其法律依據(jù)。

（2）作出召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議的決議是否有效？說出其法律依據(jù)。

[分析]：（1）董事會(huì)的召開是合法的。我國《公司法》規(guī)定，董事會(huì)可根據(jù)需要隨時(shí)決定召開董事會(huì)會(huì)議，并應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開前10日通知全體董事，但緊急事項(xiàng)可以另定通知方式和時(shí)間。董事會(huì)會(huì)議由1/2以上的董事出席即可舉行。該建筑材料股份公司召開董事會(huì)通知了公司全體董事，并且出席會(huì)議的董事超過1/2，因此董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的召開是合法的。

（2）作出召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議的決議是無效的。我國《公司法》規(guī)定，董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意。而該案例中，董事李某反對(duì)，另有4名董事未參加臨時(shí)董事會(huì)，只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意該決議，未達(dá)到全體董事的過半數(shù)的要求，因此是無效的。

?13、愛蘭有限責(zé)任公司董事會(huì)議擬增加注冊資本，公司監(jiān)事會(huì)全部七名成員堅(jiān)決反對(duì)，但董事會(huì)堅(jiān)持決議。于是，監(jiān)事會(huì)中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時(shí)股東會(huì)議。除兩名股東因故未參加股東會(huì)以外，其他股東全部參加。與會(huì)股東最終以2/3人數(shù)通過了公司增加注冊資本的董事會(huì)決議。監(jiān)事會(huì)認(rèn)為會(huì)議的表決未到法定人數(shù)，因而決議無效。董事會(huì)認(rèn)為，監(jiān)事越權(quán)召開股東會(huì)，會(huì)后又對(duì)會(huì)議通過的決議橫加指責(zé)，純屬無理之舉。問：

（1）公司董事會(huì)是否有權(quán)作出增加注冊資本的決議？

（2）臨時(shí)股東大會(huì)的召集程序是否合法？

（3）臨時(shí)股東大會(huì)通過的決議是否有效？

[分析]：

（1）該公司董事會(huì)無權(quán)作出增加注冊資本的決議。我國公司法規(guī)定，對(duì)增加注冊資本等重大事項(xiàng)的決議應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)作出。

（2）臨時(shí)股東會(huì)的召集程序合法。公司法規(guī)定，1/3以上的監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)股東會(huì)，本次臨時(shí)股東會(huì)由三名監(jiān)事召集，該公司共有監(jiān)事七人，達(dá)到1/3以上。

（3）股東會(huì)通過增加注冊資本的決議無效。公司法規(guī)定，股東會(huì)通過增加注冊資本的決議應(yīng)當(dāng)由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而此次臨時(shí)股東會(huì)的表決只是參加本次股東會(huì)的2/3股東通過。

14、2008年3月1日，某有限責(zé)任公司甲經(jīng)董事會(huì)2/3以上董事決議，分立為兩個(gè)有限責(zé)任公司乙和丙。其中，甲企業(yè)的廠房、機(jī)器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司，只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司，甲公司同時(shí)終止。公司在2008年3月13日，通知原甲公司的債僅人丁和戊，并分別于3月10日、3月30日、4月10日三次在報(bào)紙上公告了其分立的事項(xiàng)。丁于2008年4月3日向原甲公司發(fā)出公函，要求對(duì)其所持有的10萬元債權(quán)提供擔(dān)保。2008年5月30日，原甲公司的債權(quán)人已向原甲公司提出要求對(duì)其15萬元的債權(quán)予以清償。但原甲公司對(duì)戊和已的要求未予理睬。乙公司和丙公司于2008年6月1日正式掛牌營業(yè)，未進(jìn)行登記。問：

????（1）甲公司的分立屬于那種？

????（2）甲公司的分立行為有哪些違法之處？

（3）是否可以認(rèn)為甲方公司已經(jīng)分立？

[分析]：（1）甲公司的分立屬于解散分立。因?yàn)榧坠窘K止。

（2）甲公司的分立有以下違法之處；

第一，公司分立屬于重大事項(xiàng)，根據(jù)我國法律，有限責(zé)任公司的分立應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)作出決議。本案中，董事會(huì)決議公司分立是不符合法律規(guī)定的。

第二，我國公司法規(guī)定，公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

第三，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。本案中，丁公司和已的要求是合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。

第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也未作開業(yè)登記。

（3）根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是違法的，公司的分立無效。

?15、某股份有限公司成立于2006年7月。2010年7月，公司股東大會(huì)討論決定增資擴(kuò)股，再次向社會(huì)公開發(fā)行股票。為此，公司股東大會(huì)授權(quán)公司董事會(huì)具體辦理新股發(fā)行的有關(guān)工作。同年8月18日，該公司在某報(bào)上刊登了公司招股說明書。招股說明書中全面介紹了前階段公司的經(jīng)營狀況以及本次募股的數(shù)額、目的、預(yù)期利益等等。招股說明書顯示，該公司前7個(gè)月的凈銷售額和凈收入額分別達(dá)到3.4億元和8000萬元。此外，招股說明書中還介紹了公司準(zhǔn)備向高新技術(shù)領(lǐng)域發(fā)展，因此，公司已與某單位談妥，決定高價(jià)購買一項(xiàng)有關(guān)電子信息方面的非專利技術(shù)。這項(xiàng)技術(shù)的引入，將給公司創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟(jì)效益，并將使公司在新技術(shù)領(lǐng)域開拓出無限的商業(yè)良機(jī)。同年10月，該股份有限公司完成新股發(fā)行的全部報(bào)批工作，并開始向社會(huì)募集股份。募股期間，有股民發(fā)現(xiàn)，該公司的招股說明書中有關(guān)凈銷售額和凈收入額的數(shù)字與該公司此前公布的數(shù)字有很大差異，要求對(duì)此進(jìn)行核實(shí)。經(jīng)有關(guān)部門查明，該公司在招股說明書中所介紹的公司前7個(gè)月的凈銷售額和凈收入額，比審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)的結(jié)果高出了18%和76%，是該公司董事會(huì)有意在招股說明書中杜撰的。此外，還查明所謂的高價(jià)購買某項(xiàng)電子信息方面的非專利技術(shù)也完全是虛構(gòu)的。為此，有關(guān)部門責(zé)令停止了該公司的新股發(fā)行。

針對(duì)該股份有限公司在招股說明書中編造虛假內(nèi)容的行為，有關(guān)部門在決定是否給予查處時(shí)，產(chǎn)生了爭議。

[試析]：公布虛假招股說明書是否構(gòu)成欺詐？應(yīng)追究什么樣的法律責(zé)任？

[分析]本案中該股份有限公司制作虛假招股說明書是事實(shí)。是否構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票行為的關(guān)鍵在于該公司是否利用所制作的虛假招股說明書向社會(huì)發(fā)行了股票。根據(jù)《公司法》規(guī)定，欺詐發(fā)行公司股票，是指公司及發(fā)起人制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書發(fā)行股票的行為。倘若僅制作虛假招股說明書或認(rèn)股書而未發(fā)行股票，自然不構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。但是，制作虛假招股說明書或認(rèn)股書發(fā)行股票，則包括全部股票發(fā)行完畢和僅發(fā)行了部分股票兩種情況。本案中的股份有限公司新股發(fā)行，是在公布虛假招股說明書且已開始發(fā)行股票的過程中，由于被發(fā)現(xiàn)招股說明書存在虛假不實(shí)情況后被責(zé)令停止而告終的。雖然其股票尚未全部發(fā)行完畢，但已實(shí)施了部分發(fā)行股票的行為。因此，該公司已構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。有關(guān)主管部門應(yīng)按《公司法》的規(guī)定給予罰款，責(zé)令退還所募資金及其利息。對(duì)構(gòu)成犯罪的有關(guān)人員，移交司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任。

?????16、2006年10月，某股份有限公司獲準(zhǔn)掛牌上市。2007年8月，該上市公司發(fā)布的中期報(bào)告中反映每股收益為0.31元。1998年1月30日，該公司年度報(bào)告稱，其1997年實(shí)現(xiàn)利潤5.4億元，本年度增加資本公積金達(dá)6.48億元，每股收益為0.83元。鑒此，市場發(fā)生異常波動(dòng)，股民們對(duì)此表示疑問。主管部門遂會(huì)同有關(guān)機(jī)構(gòu)著手對(duì)該公司進(jìn)行調(diào)查。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)以下方面的嚴(yán)重問題：①該公司在2006年上報(bào)的上市申報(bào)材料存在虛報(bào)產(chǎn)品銷售額、虛增產(chǎn)品庫存和隱瞞公司2006年度虧損1.4億元以及虛報(bào)盈利4600萬元等事實(shí)。某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受托出具的審計(jì)報(bào)告中含有上述虛假內(nèi)容并出具了含有嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容的2007年盈利預(yù)測審核意見書。②該會(huì)計(jì)事務(wù)所在1998年初出具審計(jì)報(bào)告并由該上市公司在2008年1月30日公開披露的年度報(bào)告中有欺騙股東和社會(huì)公眾，虛構(gòu)利潤和虛增資本公積金達(dá)3億多元的情形。由于該上市公司的上述違規(guī)行為，誤導(dǎo)了廣大投資者，在社會(huì)上造成了極其惡劣的影響，為此，有關(guān)部門決定予以查處。

[試析]：誰應(yīng)對(duì)虛假信息披露承擔(dān)法律責(zé)任？應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任？

[分析]在查處本案的違規(guī)行為時(shí)，在性質(zhì)認(rèn)定和追究對(duì)旬方面存在如下不同意見：一是認(rèn)為，本案中的上市公司的上市申報(bào)材料及年度報(bào)告中含有虛假和隱瞞重要事實(shí)的內(nèi)容，皆出自于某會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)報(bào)告。因此，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所構(gòu)成中介機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。至于上市公司，是根據(jù)會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供的證明文件進(jìn)行申報(bào)和公布的，其中內(nèi)容含有虛假及隱瞞情形應(yīng)由會(huì)計(jì)師事務(wù)所負(fù)責(zé)，該上市公司并無責(zé)任。二是認(rèn)為，不管會(huì)計(jì)事所出具的審計(jì)報(bào)告內(nèi)容中是否含有虛假隱瞞重要事實(shí)的情況，最終申報(bào)和公布均是該上市公司的行為，正因?yàn)槠渖陥?bào)和公布了這些虛假和隱瞞事實(shí)的材料和年度報(bào)告，才誤導(dǎo)了股東和社會(huì)公眾。因此，該公司才構(gòu)成提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。三是認(rèn)為，本案中的上市公司和會(huì)計(jì)事務(wù)所均應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。本案中該上市公司先后在申報(bào)上市材料及年度報(bào)告中虛構(gòu)和隱瞞事實(shí)，盡管是委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所作的審計(jì)，但是由該上市公司申報(bào)和公布，所以，該上市公司是推卸不掉其提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的法律責(zé)任的。至于會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)按照行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范，對(duì)審計(jì)報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。但該會(huì)計(jì)師事務(wù)所不僅沒有依法認(rèn)真履行職責(zé)，反而出具含有虛假和隱瞞重要事實(shí)的審計(jì)報(bào)告，根據(jù)《公司法》規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)提供虛假證明文件的法律責(zé)任。

??

?

?