作者：高云（汪宏杰）

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合同實務(wù)經(jīng)驗告訴我們，合同是否完美不重要，促成交易才重要；合同是否公平不重要，造價值才重要；合同是否詳盡不重要，明確流程才重要。只有重塑合同新三觀，你才能進入全新的合同天地。 ??

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合同新三觀——不完美觀 ?

這個世界上，有完美的合同嗎？?

這個原本不是問題的問題，卻困擾了法律界好多年。傳統(tǒng)認為，合同應(yīng)當合法依規(guī)，體系嚴密，用詞嚴謹，所以，應(yīng)當完美啊。

但現(xiàn)實卻并非如此，無論交易金額多大，條款多復(fù)雜，合同當中不是出現(xiàn)這樣那樣的幺蛾子，以致律師們往往驚呼，出大問題了！?

偏偏客戶心大的很，對這樣那樣的問題，總是顯得不太重視。但是，真的有這樣恐怖嗎？

其實，合同不過是商業(yè)交易當中的一部分，它更多是談出來的，不是寫出來的，既然是談判的結(jié)果，那就意味著有交易，有妥協(xié)，就必然不可能完美。?

還有，有缺陷的人性、信息溝通不對稱，時間緊迫，交易事項不確定等等，都可能導(dǎo)致整個談判項目，各種意外情況層出不窮，如果你努力能夠追求囊括各種意外情況的完美合同，其實都是在追求鏡中花、水中月，越求越不可得。

更重要的，是風(fēng)險與機會原本就是孿生兄弟，互相依存，相生相殺。消滅了風(fēng)險，就意味著消滅機會，交易就不復(fù)存在，合同寫的再完美，又有什么意義呢？ ??

2. 合同新三觀——利益觀 ?

我在前一篇文章《高云談合同之一：劍指中國合同三大弊病》當中提及，如果你將合同的使命視為實現(xiàn)公平正義，你就無法寫好一份商業(yè)合同。因為所有的商業(yè)合同，都不過是記錄成本和利益交易的工具。僅當利益超過成本，合同才會出現(xiàn)。

合同的使命與公平正義無關(guān)，只與利益有關(guān)。如何在合同充分體現(xiàn)利益？你必須塑造兩種觀念：?

觀念 1：控制成本?

你必須牢記，談合同，首先談的是錢，不是事。自啟動合同開始，就會不斷產(chǎn)生各種成本，不僅僅指的是錢，還有人員精力、時間等，甚至還有無形的商譽損失、入庫資格、社會關(guān)系等，具體分類和控制方法如下：

1、準備成本。指的是在合同簽約之前，我方對于這個項目投入的人力、金錢和物資等。在這個階段，需要注意控制好成本投入的規(guī)模和節(jié)奏，充分預(yù)估對方簽約誠意，在不能確定前一定要防止過量投入，否則一旦合同談判拖延，我方為急于收回準備成本，不得不考慮接受對方開除的苛刻條件，交易形勢就會變得被動。

? 2、簽約成本。即在合同簽約階段，我方在盡調(diào)、商譽、履約準備等方面付出的人員、財務(wù)、物資調(diào)配、輿論宣傳等成本。對于此類成本的承擔方式，應(yīng)當在合同當中明確約定，一旦對方違約，應(yīng)當由對方全部賠償。

? 3、違約成本。控制合同風(fēng)險的重要手段，就是增加對方的違約成本。就是對于一方違約所必須支付的違約金、賠償金等費用，以及在違約后發(fā)生的商譽損失、資格取消、政府處罰等所有損失，對方應(yīng)當頂格賠償。?

4、守約成本。即在合同當中約定盡量簡單、客觀的違約判斷標準，令我方不需要花費太多時間和金錢，也不需要找太多第三方證明，即可簡便、快捷地認定對方違約。?

?觀念 2：利益優(yōu)先?

合同本質(zhì)是促成利益交易的工具，雖然一定會有風(fēng)險，但風(fēng)險與利益是相生共存的。利益優(yōu)先的意思，就是合同當中應(yīng)當需要容忍一定程度的風(fēng)險，才能確保雙方的交易機會，進而獲得商業(yè)利益。?

所以，合同實務(wù)當中重點考慮的，不是如何徹底消滅風(fēng)險，而是將風(fēng)險有效控制起來即可。消滅風(fēng)險是錯誤的，因為會扼殺利益?？刂骑L(fēng)險不是目的，因為利益永遠應(yīng)該優(yōu)先。??

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? ??3. 合同新三觀——流程觀?

我認識一哥們是律師，在常人眼里屬于特殊物種，因為他即使是找老婆，也要寫作一份詳細的書面工作流程，嚴格執(zhí)行。確實，這就是法律人的思維特點，一切都強調(diào)流程。在合同當中，流程觀怎么體現(xiàn)呢？一個標準的流程，由六大關(guān)鍵要素組成：

a.資源。 即在合同談判當中，我們需要調(diào)集什么資源（人脈，物資，知識）配合。?

b.活動。 在合同談判、簽約和履行的各個環(huán)節(jié)，需要安排什么人，具體做什么事情。

c.結(jié)構(gòu)。 在整個合同項目當中，各個活動的表現(xiàn)方式和執(zhí)行順序是什么，例如什么事情應(yīng)該一起做，或者先后做。?

d.對象。 就是各個活動，服務(wù)和作用的對象是誰。?

e.結(jié)果。 就是各個活動執(zhí)行完畢之后，所產(chǎn)生的結(jié)果是什么，如何客觀評判和統(tǒng)計分析。?

f.價值。

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?根據(jù)上述結(jié)果，說明所有活動和整個流程，最終能夠創(chuàng)造的價值是什么。

綜上所述，合同實務(wù)經(jīng)驗告訴我們：

合同是否完美不重要，促成交易才重要；

合同是否公平不重要，創(chuàng)造價值才重要；

合同是否詳盡不重要，明確流程才重要。

只有重塑合同新三觀，你才能進入全新的合同天地。??

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時代合同實務(wù)指南》主編。中國法學(xué)會法律文書研究會理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實務(wù)指南》等12本法律實務(wù)暢銷作品。