作者：廣強(qiáng)知產(chǎn)刑案團(tuán)隊 （專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

微信公眾號：知產(chǎn)刑案何國銘

一個當(dāng)事人家屬通過微信找到我們團(tuán)隊，說她弟弟涉嫌假冒注冊商標(biāo)被抓了，問我有什么辦法可以救人出來，我一聽，能不能救人出來不是律師能夠決定的，是取決于案件本身。目前，沒有會見過當(dāng)事人，不知道案情，也不知道證據(jù)情況，是無從知道案件有沒有辯點(diǎn)的。另外，這種事情在微信上也說不清楚，最好還是面談。

于是這個當(dāng)事人家屬便約了時間，來了律師事務(wù)所。這個當(dāng)事人姓謝，原來二十幾天前，辦案民警在她弟弟公司找到了一大批假冒三星手機(jī)屏幕，說她弟弟涉嫌銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，關(guān)在看守所里，現(xiàn)在都還沒出來。幾天后，請了一個律師介入，律師會見了一趟之后，什么也沒有跟家屬說，家屬問該怎么辦，答復(fù)說現(xiàn)在是偵查階段，看不到卷宗，什么也做不了，等案件到了審查起訴階段，才知道怎么辦。她不想坐以待斃，就找到我們，想了解有沒有什么辦法。

如果事實(shí)清楚，證據(jù)充分，程序合法，當(dāng)事人也是如實(shí)供述，并且情節(jié)嚴(yán)重的，那么偵查階段還真可能做不了什么，可是這個律師的說法竟然是看不到卷宗，了解不到案情，所以什么也做不了，那就有問題了。沒到審查起訴階段，拿不到卷宗，不代表沒有了解案情的途徑啊。當(dāng)事人就是案件的親歷者，當(dāng)事人就是最了解案情的人員之一，認(rèn)真會見幾次，不就可以了解到一定的案情了嗎。在偵查階段，經(jīng)過會見，如果覺得當(dāng)事人的行為不是犯罪行為，或者是否構(gòu)成犯罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足的，就要申請檢察院做出罪名不成立的不予批準(zhǔn)逮捕決定；如果罪名成立，但是犯罪輕微的，也要申請檢察院做出犯罪情節(jié)輕微的不予批準(zhǔn)逮捕決定。如果情節(jié)輕微類的不予批準(zhǔn)逮捕，屬于可捕可不捕的案件，很多時候，檢察院是批準(zhǔn)逮捕的，但是也有不少不予批準(zhǔn)逮捕的案例，努力爭取一下，說不定有驚喜呢。

經(jīng)過會見，原來謝某是一個公司的老板。他有一個好朋友叫李某，兩個人在同一條村里長大，從小學(xué)到高中都在同一間學(xué)校讀書，高考的時候，李某名落孫山，就到外面打工了，謝某則考上國本，成為了一名計算機(jī)專業(yè)的大學(xué)生。畢業(yè)后，謝某南下創(chuàng)業(yè)，開了一間公司，小有所成，為了把生意做大，就叫上了李某，謝某是公司的總經(jīng)理，李某是副總經(jīng)理。

正當(dāng)兩人擼起袖子準(zhǔn)備大干一場的時候。一個知識產(chǎn)權(quán)代理公司工作人員帶著當(dāng)?shù)嘏沙鏊拿窬北脊緜}庫來了，民警在倉庫里當(dāng)場找到、扣押了好幾箱三星手機(jī)屏幕，全是曲面屏來的。接著，民警又到公司的檔口，又從檔口里找到、扣押了一大批三星手機(jī)屏幕。

經(jīng)辨認(rèn)，知識產(chǎn)權(quán)公司工作人員當(dāng)場就表示，這些全是假冒產(chǎn)品來的。民警就直接把貨帶走了，順便也把謝某、李某帶走了。

我一聽，覺得有點(diǎn)不可思議，也頓時產(chǎn)生了不少疑慮。

你確定沒有當(dāng)場清點(diǎn)，就把貨帶走了嗎？謝某信誓旦旦，是啊。

那么公安機(jī)關(guān)把你帶走的時候，你與貨是同一輛車嗎？謝某回答說不是同一輛車。

那什么時候才開始清點(diǎn)??？謝某回答說到了派出所之后，在派出所清點(diǎn)。

那么清點(diǎn)的時候，你能確定這些就是在你公司扣押的手機(jī)屏幕嗎？謝某回答說那肯定不能確定啊，這些手機(jī)屏幕又沒有記號，所有手機(jī)屏幕都是一樣的，怎么認(rèn)得出來。

那么清點(diǎn)的時候，裝手機(jī)屏幕的箱子是在公司里的那些箱子嗎？謝某回答說來到派出所的時候，這些手機(jī)屏幕就不在箱子里了，是直接放在地面上的，都沒有看到箱子。

那么清點(diǎn)的過程，有沒有全程錄音錄像呢：謝某回答說不知道。

那么清點(diǎn)的過程，有沒有發(fā)現(xiàn)除了三星手機(jī)屏幕之外，還有其他品牌的手機(jī)屏幕嗎？謝某說還有一些華為、OPPO、VIVO的，量很少，我就奇怪了，明明只有三星的，怎么會多出了一些華為、OPPO、VIVO的呢。

為什么這么確定只是三星呢？謝某回答說因為全世界只有三星才生產(chǎn)出這種曲面屏。

那么清點(diǎn)完，有沒有封存？謝某回答說有啊。直接放進(jìn)紙箱里，用封條封起來，還叫我在封條上簽名。

那么除了在封條上簽外，還有沒有簽過什么材料？謝某回答說就在被關(guān)進(jìn)看守所第二天，公安機(jī)關(guān)來審我了，在看守所簽了四張紙，其中一張紙好像叫搜查證，另外三張紙，沒有仔細(xì)看，忘記什么名字了。簽名的時候，我寫的是當(dāng)天，公安還叫我把簽名日期寫成被抓那天，不要寫當(dāng)天呢。

我一聽，在程序上有點(diǎn)不合法啊。

根據(jù)法律規(guī)定，進(jìn)行搜查，必須向被搜查人出示搜查證。搜查的情況應(yīng)當(dāng)寫成筆錄，由偵查人員和被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人簽名或者蓋章。如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、蓋章，應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明。這也就是說，辦案民警應(yīng)該在當(dāng)場出具搜查證，然后在搜查完畢之后，當(dāng)場叫謝某簽名才對。根據(jù)謝某的說法，還簽了三張紙，根據(jù)筆者的推測，如果第一張是搜查證，那另外三張紙估計分別是搜查筆錄、扣押決定書、扣押清單。

那另外三張紙的日期是不是也改成被抓當(dāng)天的日期了？謝某回答說簽第一張的時候，公安機(jī)關(guān)叫我把日期劃了，改成被抓當(dāng)天了，接下來的三張，我就直接寫成被抓當(dāng)天的日期了，沒有改動的痕跡。

會見完謝某之后，還有三天就滿三十天了，也就是說這個案件馬上就移送檢察院審查批準(zhǔn)逮捕了。

第二天，打電話給檢察院的案件管理科，答復(fù)說還沒有收到這個案件的呈捕材料。第三天再打電話咨詢，果然到了。于是，我寫了一份律師意見書交給檢察院，同時，還寫了一份請求向承辦案件檢察官當(dāng)面反映律師意見的申請書給檢察院。到了第三天，收到了承辦案件檢察官的電話，表示暫時先電話談?wù)?，再確定是否需要進(jìn)一步面談。

在電話里，我把了解到的情況告訴了檢察官，請求檢察官注意搜查證上的日期有沒有改動的痕跡，以及除了三星品牌手機(jī)屏幕之外，是否還有少量其他品牌的手機(jī)屏幕。跟檢察官聊了大約二十分鐘，從檢察官的語氣當(dāng)中，我感覺到他也覺得有點(diǎn)不可思議，掛電話的時候，他表示會核實(shí)清楚的。

六天過去了。期間，我打了兩次電話給檢察院的案件管理科，咨詢結(jié)果出來了沒有，均表示正在審查當(dāng)中。到了第七天下午，打電話給檢察院的案件管理科，答復(fù)說這個案件今天早上出結(jié)果了，不予批準(zhǔn)逮捕，叫我聯(lián)系謝某家人去看守所接謝某，并到公安機(jī)關(guān)那里做保證人，辦理取保侯審手續(xù)。

這個案件告訴我們，魔鬼藏在細(xì)節(jié)當(dāng)中。同時，在一些有理有據(jù)的假冒注冊商標(biāo)案件中，哪怕是數(shù)額有點(diǎn)大，哪怕看似證據(jù)確實(shí)、充分，如果能遇上一位盡職的檢察官，還是有機(jī)會不予批準(zhǔn)逮捕的。