公司法

法人性，財(cái)產(chǎn)獨(dú)立，名義獨(dú)立，責(zé)任獨(dú)立

盈利性

組織性

法人人格否認(rèn)制度

因股東的違法行為，債權(quán)人的利益受到嚴(yán)重?fù)p害

①

財(cái)務(wù)（必要基礎(chǔ)）+人員（增強(qiáng)）+業(yè)務(wù)（增強(qiáng)）=人格混同，股東與公司承擔(dān)連帶責(zé)任

②

過(guò)度支配控制

三角刺破:

③

資本顯著不足

（注冊(cè)資本明顯過(guò)小+股東經(jīng)營(yíng)惡意）

一般誰(shuí)主張誰(shuí)舉證

一人公司中舉證責(zé)任倒置，只要股東不能證明財(cái)務(wù)沒(méi)有混同就需要承擔(dān)連帶責(zé)任

訴訟程序:

分類:

股份有限公司（股份公司），

流通性強(qiáng)，法律規(guī)定內(nèi)運(yùn)行

有限責(zé)任公司（公司），50人以下

流通性弱，重意思自治

公司關(guān)系

兩個(gè)公司:

母公司（股東角色）→子公司（責(zé)任獨(dú)立）

一個(gè)公司:

總公司→分公司（責(zé)任不獨(dú)立，整體責(zé)任）

不可能有連帶責(zé)任，連帶責(zé)任必須是兩個(gè)主體

分公司可以做訴訟當(dāng)事人，即原告被告，有獨(dú)立的訴訟主體地位

財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

財(cái)務(wù)報(bào)告，必須有，必須要外部審計(jì)

公司收益分配制度??

一般順序:

先國(guó)家稅→還債→留存盈余公積金（儲(chǔ)備金）→分為法定公積金10%+任意公積金（約定）→股東分紅

例外規(guī)定:

先還債后交稅（企業(yè)所得稅）

非法分紅→必須退還

非盈余不分配

盈余+股東會(huì)決議=分配

第34條（有限公司分紅）

有約定按約定，無(wú)約定按照實(shí)繳比例

分紅時(shí)間

先看決議→決議不行看章程→章程也不行，一年內(nèi)

分紅爭(zhēng)議訴訟:

股東（需要提交載明具體方案的股東會(huì)有效決議）→公司

司法強(qiáng)制分紅（前提→大股東濫用權(quán)利）

公司公積金

①盈余公積金

②資本公積金

公積金的用途

①只有盈余公積金可以彌補(bǔ)公司虧損

②擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)

③增加公司資本（法定公積金必須留存25%）

（法定公積金必須留存25%）

第二節(jié) 公司的產(chǎn)生（人+財(cái)產(chǎn)+文件）

控股股東（明德公司）≠實(shí)際控制人（王衛(wèi)）

如下圖:

發(fā)起人（創(chuàng)始人）

發(fā)起人必然成為股東，股東不一定都是發(fā)起人

發(fā)起人的責(zé)任

設(shè)立中，以甲自己名義的用于公司用途，債權(quán)人可以選擇成立公司或者甲

設(shè)立中，以公司名義呢，債權(quán)只能選擇成立后公司

設(shè)立中，甲惡意謀取私人利益損害公司利益的，成立后的公司免責(zé)

設(shè)立中，為公司利益導(dǎo)致第三人損害的，公司培

設(shè)立失敗的，發(fā)起人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任

股東任何人都可以當(dāng)

股東資格可以原始取得/繼受取得

依據(jù)事實(shí)證據(jù)/股東名冊(cè)

出資證明書，章程起補(bǔ)強(qiáng)作用

一股二賣

乙可找甲追責(zé)，A公司的董事或高管有過(guò)錯(cuò)的，乙也可追究其相應(yīng)的責(zé)任

名義/實(shí)際股東???（有限公司）

并不是所有的違法都無(wú)效:如下圖

題干中→代持股協(xié)議必有效

最終的投資收益歸實(shí)際投資人

實(shí)際股東（完全隱名/不完全隱名）顯名化流程:

完全→半數(shù)以上同意+變更流程

（生活中更常見）不完全→直接走變更流程

轉(zhuǎn)讓給第三人

轉(zhuǎn)讓給不知情第三人（雖然有權(quán)處分，但參照善意取得）

轉(zhuǎn)讓給知情的相對(duì)人，惡意，無(wú)法取得股權(quán)

“佳”如何杜絕上圖風(fēng)險(xiǎn)

質(zhì)押登記到“佳”的名

冒名股東

被冒名者既股東沒(méi)有權(quán)利也沒(méi)股東有義務(wù)

股東的權(quán)利和義務(wù)???

財(cái)產(chǎn)權(quán):

股權(quán)及相關(guān)憑證請(qǐng)求權(quán)，分紅請(qǐng)求權(quán)，認(rèn)購(gòu)新股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)，剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)

管理參與權(quán):

表決權(quán)，知情權(quán)，建議和質(zhì)詢權(quán)，代為訴訟，重整權(quán)

公司資本制度

開設(shè)零門檻

認(rèn)繳資本制度無(wú)需驗(yàn)資

注冊(cè)資本登記生效

股東出資可以分期付款（為保護(hù)債權(quán)人利益加速到期情形:執(zhí)行不能，惡意延長(zhǎng)，破產(chǎn)，清算）

發(fā)起設(shè)立（認(rèn)繳資本制）

募集設(shè)立（實(shí)繳資本制，需要驗(yàn)資）

具備出資的條件:

??轉(zhuǎn)讓且??估價(jià)，例勞務(wù)，保險(xiǎn)費(fèi)，彩票，禁止流通物不可以

設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，在合理期限內(nèi)解除抵押??

一、貨幣作為投資:

非法來(lái)源可以用于投資，可以拍賣股權(quán)退臟

二、非貨幣作為投資:

先交付后登記，財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以溯回到交付日期開始

先登記后交付，財(cái)產(chǎn)權(quán)利從交付日期開始

如何確定公司是善意→看關(guān)鍵個(gè)人是否悉知

① 土地使用權(quán)出資:

② 股權(quán)出資:

本質(zhì)是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

有權(quán)處分+無(wú)瑕疵+會(huì)議決議流程+合理對(duì)價(jià)

③ 債權(quán)出資:

債轉(zhuǎn)股

單純債權(quán)轉(zhuǎn)移

股東出資的瑕疵

發(fā)起人出資不足→

在未履行范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫淮涡猿袚?dān)補(bǔ)充責(zé)任

內(nèi)部需要承擔(dān)違約責(zé)任

發(fā)起人出資不實(shí)→

沒(méi)有內(nèi)部追償?shù)倪`約責(zé)任

發(fā)起人后期抽逃資金→

假合同，假利潤(rùn)，關(guān)聯(lián)交易等

在抽逃范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫袚?dān)一次性補(bǔ)充責(zé)任

協(xié)助抽逃的，承擔(dān)連帶責(zé)任

第三人墊資→???

增資瑕疵→

董事，高管有催繳趙六的→忠實(shí)勤勉義務(wù)

有過(guò)錯(cuò)的（作為/不作為）→承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓→

A是否承擔(dān)連帶責(zé)任→

股東會(huì)→出資瑕疵只影響財(cái)產(chǎn)權(quán)（新，剩，利）→相應(yīng)限制，不影響管理參與權(quán)

股東會(huì)進(jìn)行除名→???

股東出資不受訴訟時(shí)效限制

公司的設(shè)立

發(fā)起設(shè)立/募集設(shè)立

募集（現(xiàn)代很難實(shí)現(xiàn)）: 2人→200人

三個(gè)主體: 證券（賣股）+創(chuàng)始人+銀行（收錢）

注冊(cè)=實(shí)繳

發(fā)起人≥35%注冊(cè)資本的

哇哦??????→35很妙，如下圖

創(chuàng)立大會(huì)→通過(guò)章程+確定董事會(huì)

只有客觀原因才能→公司失敗

公司的章程

是設(shè)立的必備書面文件

發(fā)起→全體股東一致同意（合意制）

募集→分別

內(nèi)部效力→限制董，監(jiān)，高

變更→人數(shù)≥2/3股東會(huì)

第三節(jié) 公司的運(yùn)行

股東大會(huì)→管人，管錢，管方向

管人:

委托關(guān)系→??無(wú)因解職→因此造成損失的可以請(qǐng)求補(bǔ)償→達(dá)不成的→可以起訴

經(jīng)理（CEO）: 可提名建議高管團(tuán)隊(duì)的人員

管錢:

股東會(huì)→投資計(jì)劃

董事會(huì)→負(fù)責(zé)投資方案

管方向:

經(jīng)營(yíng)方針→股東會(huì)

經(jīng)營(yíng)計(jì)劃→董事會(huì)

董事會(huì)→制定……方案

股東會(huì)→審議批準(zhǔn)……方案/對(duì)……方案做出決議

股東會(huì)

為了簡(jiǎn)化流程→紙面決議（股東簽字）→有限公司

臨時(shí)股東會(huì)

10%以上提議→有限

10%以上提議+持股時(shí)間90天以上→股份

主持召集→先董后監(jiān)后股東

董事會(huì)/執(zhí)行董事召集→董事長(zhǎng)主持→副董事長(zhǎng)及董事代表

股東大會(huì)的決議

經(jīng)過(guò)公告的/有的臨時(shí)提案（3%+10+2）

有限→提前15天/章程另有規(guī)定除外

股份→提前20，30

股東會(huì)議表決權(quán)→有限約定，無(wú)約定按照認(rèn)繳/股份同股同權(quán)

一般決議→過(guò)半

???特殊事項(xiàng)→2/3以上→增資減資，合并分立，解散兩改（改形式或者章程）章程可以約定比2/3多

反向控股權(quán)→34%～35%股權(quán)占比

董事會(huì)

設(shè)立: 公司人少→執(zhí)行董事

人數(shù): 有限→3～13，股份→5～19

留任: 不得超3年（可換屆不換人）；超期服 役；任期內(nèi)辭職導(dǎo)致過(guò)低的不可

國(guó)有獨(dú)資/國(guó)有有限→必須有職工代表在董事會(huì)

董事長(zhǎng)→股份過(guò)半表決/有限按照章程約定

議事規(guī)則:

一人一票

有限→按照章程約定

股份→全體董事過(guò)半

會(huì)議人數(shù)能數(shù)過(guò)來(lái)的→看全體

會(huì)議人數(shù)數(shù)不過(guò)來(lái)的→看出席（股份公司的股東大會(huì)）

監(jiān)事會(huì)

設(shè)立: 公司人少的設(shè)1～2名

人數(shù): ≥3人，必有職工代表≥1/3（有會(huì)有職工，無(wú)會(huì)??代表），任期3年

（國(guó)有獨(dú)資公司≥5人）

禁止兼任: 董高??禁止擔(dān)任

職權(quán)費(fèi)用公司負(fù)擔(dān)

監(jiān)督權(quán)利: 查賬，質(zhì)詢建議，罷免建議，推動(dòng)公司訴訟；督促股東會(huì)順利召開

董監(jiān)高的任職資格

有行為能力+??經(jīng)濟(jì)犯罪5年內(nèi)/政治權(quán)利被剝奪5年內(nèi)/破產(chǎn)企業(yè)一把手有個(gè)人責(zé)任/違法吊銷企業(yè)的法定代表人3年內(nèi)/大額負(fù)債老賴

董高→忠實(shí)勤勉義務(wù)

相對(duì)禁止自我交易，競(jìng)業(yè)行為，主要看授權(quán)

做了相對(duì)禁止的義務(wù):

股東的權(quán)利保護(hù)???

知情權(quán)（核心資料→財(cái)務(wù)賬簿/非核心資料）

↑

有限，可查閱不可復(fù)制/股份，不可查閱復(fù)制

目的不正當(dāng)情形:

是我方股東，但是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的核心管理人

3年內(nèi)有過(guò)泄露秘密的黑歷史

股東為了向他人通報(bào)秘密

其他情形

有證據(jù)說(shuō)明持股期間有受損害，只能查持股期間的賬，公司為被告

因高管的不作為不稱職而受損害，高管為被告

第三人輔助查閱:要求保密+專業(yè)

股東決議效力瑕疵訴訟

①不成立: →有利害關(guān)系的人為原告????

沒(méi)開會(huì)/沒(méi)表決/出席人數(shù)不夠/票不夠

②無(wú)效: →有利害關(guān)系的人為原告

違反法律

③可撤銷: →股東作為原告????

內(nèi)容違反章程/程序瑕疵（是否影響股東參會(huì)）

對(duì)外不影響合同效力

一定要逐級(jí)排查

申請(qǐng)解散訴訟

公司管理發(fā)生嚴(yán)重困難，連續(xù)2年沒(méi)有股東會(huì)議/沒(méi)有決議/董事會(huì)不執(zhí)行決議

是股東間不可調(diào)節(jié)的矛盾，不論運(yùn)行財(cái)務(wù)情況

持股10%以上的股東可以提起

法院以調(diào)解為前置

法院→解散和清算不能同時(shí)受理

不能解散的判決適用于所有其他股東

異議股東的股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

有限公司:

退股前提條件→決議（5種情形必背???）

①連續(xù)5年盈利不分紅

②分立，合并，轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)

③明確反對(duì)屆滿改續(xù)（改章程）

股份公司→股東大會(huì)有分立合并決議，就可退

股東的代為訴訟請(qǐng)求權(quán)

公司為訴訟第三人

前提→公司受到內(nèi)部人員的損害

關(guān)聯(lián)交易本身不違法

只有程序+實(shí)體正義才能免責(zé)

訴前救急流程:

董事，高管侵權(quán)→推動(dòng)監(jiān)事會(huì)

拒絕/30沒(méi)表態(tài)→股東訴

股份公司→持股1%以上股權(quán)+180天持股時(shí)間

有限公司→隨便

賠償入公司的賬，可以請(qǐng)求訴訟中的合理費(fèi)用

經(jīng)過(guò)公司的意思決議才能調(diào)解

公司的投資→看章程

公司的擔(dān)保→???

① 對(duì)外擔(dān)保:由章程約定→董事會(huì)/股東會(huì)

實(shí)務(wù)中→建議由股東會(huì)決議

② 對(duì)內(nèi)擔(dān)保:只能由股東會(huì)決議，被擔(dān)保股東 關(guān)聯(lián)人回避

越權(quán)擔(dān)保:

相對(duì)人必須證明自己善意，擔(dān)保合同才有效

擔(dān)保合同直接有效的情形:（不用看決議）

①本身就是擔(dān)保公司，主營(yíng)擔(dān)保業(yè)務(wù)

②母公司對(duì)獨(dú)生子公司的擔(dān)保

③其他有表決權(quán)的股東（2/3以上）直接同意簽字

④一人公司的對(duì)內(nèi)擔(dān)?！?/strong>

擔(dān)保合同直接有效

股東與公司的財(cái)務(wù)混同

公司的變更

變性→有限變股份

如后期發(fā)現(xiàn)有外債未償還，發(fā)起人股東對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任

公司的合并分立

美團(tuán)收購(gòu)大眾→美團(tuán)大眾點(diǎn)評(píng)

美團(tuán)收購(gòu)摩拜→美團(tuán)單車

字節(jié)跳動(dòng)孵化新業(yè)務(wù)→抖音分立

流程程序:

股東會(huì)表決2/3以上同意

資產(chǎn)負(fù)債表清單10天內(nèi)通知公告?zhèn)鶛?quán)人，30天報(bào)紙公告

合并分立后的債清償:

合并后債權(quán)人的救濟(jì)→清償/提供擔(dān)保

股東的轉(zhuǎn)讓（本質(zhì)是私權(quán)處分）

有限→對(duì)內(nèi)自由轉(zhuǎn)讓/對(duì)外限制轉(zhuǎn)讓（通知后，過(guò)半人數(shù)同意）章程可以在半數(shù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行其他約定，只要不禁止轉(zhuǎn)讓都有效

購(gòu)買比例→先協(xié)商后出資比例

優(yōu)先購(gòu)買權(quán)期限→轉(zhuǎn)讓股東的通知時(shí)間必須比章程約定的時(shí)間長(zhǎng)（法定時(shí)間是知情后30日）

想賣就賣，不想賣就不賣。但由此導(dǎo)致其他股東產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用需要承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

有兩個(gè)例外:違反約定+濫用（不誠(chéng)信）

未通知其他股東:（損害到優(yōu)先購(gòu)買權(quán)）

其他股東可以主張

①恢復(fù)原狀→有條件

②破壞→不支持

③請(qǐng)求賠償

實(shí)務(wù)中:

股權(quán)被強(qiáng)制執(zhí)行:

股權(quán)的繼承:

先看章程約定，然后看遺囑繼承，都沒(méi)有→法律側(cè)重保護(hù)繼承

股權(quán)的讓與擔(dān)保:

實(shí)務(wù)中商事主體不愿意股權(quán)質(zhì)押的原因是因?yàn)樾枰u(píng)估定價(jià)的流程比較繁瑣，所以選擇了名為轉(zhuǎn)讓，實(shí)為擔(dān)保的一個(gè)方式

張三→A 200萬(wàn)債

張三→甲公司的30%股權(quán)做擔(dān)保，先登記到A名下

流押條款無(wú)效原因→剝奪了股權(quán)的市場(chǎng)正常定價(jià)，不支持

30%股權(quán)出資瑕疵→該責(zé)任由張三承擔(dān)

優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的實(shí)現(xiàn)→讓與擔(dān)保設(shè)立時(shí)，不支持

股權(quán)變現(xiàn)的時(shí)候，支持

股份公司的流通

原則主體不限制:

發(fā)起人→公司成立起1年不可以退出

公司上市起1年不可以退出

董監(jiān)高→披漏自己的股權(quán)變動(dòng)

上市起1年不退出

每年不可以轉(zhuǎn)讓≥25的股份

離職半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股票

股份公司的股權(quán)回購(gòu)???難點(diǎn)

本質(zhì)上股東退股

原則上禁止??

弊端→破壞股東的平等保護(hù)/資本的維持與充實(shí)

例外允許法定情形:①——⑥

（上市公司需要做信息披露）

①減少公司注冊(cè)資本→回購(gòu)多余股票，10天內(nèi)注銷，股東大會(huì)2/3以上決議

②與持有本公司股份的其他公司合并→股東大會(huì)2/3以上決議，A公司若在6個(gè)月內(nèi)找不到新股東賣出，則注銷

③異議股權(quán)回購(gòu)→6個(gè)月要么轉(zhuǎn)讓要么注銷

④將股份用于員工持股計(jì)劃或股權(quán)激勵(lì)→2/3以上董事會(huì)出席決議+最高額公開發(fā)行的10%+3年

⑤將股份用于轉(zhuǎn)換（股權(quán)轉(zhuǎn)債券）→可轉(zhuǎn)債→2/3以上董事會(huì)出席決議+最高額公開發(fā)行的10%+3年

⑥公司為了維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必須的回購(gòu)（救市→突發(fā)事件導(dǎo)致股市迅速貶值）→2/3以上董事會(huì)出席決議+最高額公開發(fā)行的10%+3年

注: 此情況公司是短暫的持股狀態(tài)不可以參與分紅和決議

非法回購(gòu):甲是公司股東，借公司100萬(wàn)，以公司的股票作為質(zhì)押

公司的增資???難點(diǎn)

程序→有2/3表決權(quán)以上的股東做股東大會(huì)決議+修改章程+變更登記生效

方案①→等比增資（即按照實(shí)繳比例對(duì)新股權(quán)認(rèn)購(gòu)）

方案②→非等比增資（也叫定向增資），需要全體股東一致同意

認(rèn)購(gòu)的新股時(shí)可以分期付款

公司的減資???

程序→有2/3以上表決權(quán)的股東同意+編制資產(chǎn)負(fù)債表+決議后10日內(nèi)通知確定的債權(quán)人+30天報(bào)紙公告（債權(quán)人救濟(jì):清償或者提供擔(dān)保， 不能因?yàn)?/span>債權(quán)未到期而對(duì)抗）+

改章程+變更登記生效

方案→需全體股東一致同意

對(duì)賭協(xié)議:

公司的清算

本質(zhì)通過(guò)清算還債

清算組由 公司選出 / 法院指定

‖ ‖

清算方案?股東會(huì)確認(rèn) 法院確認(rèn)

剩余財(cái)產(chǎn)＞債務(wù)，公司自行清算

剩余財(cái)產(chǎn)＜債務(wù)，破產(chǎn)清算，清算組不值得信任，直接向法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算

解散后15日內(nèi)，公司內(nèi)部組成清算組

逾期后，由債權(quán)人/股東/董事/員工向法院申請(qǐng)指定清算組（內(nèi)部?外部）

在清算程序終結(jié)前，可以補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)

若剩余財(cái)產(chǎn)分配后，清算終結(jié)前發(fā)現(xiàn)漏余債務(wù)，債權(quán)人可以申請(qǐng)股東分得財(cái)產(chǎn)退回

債權(quán)申報(bào)先進(jìn)行總登記，登記后清算組對(duì)總債務(wù)進(jìn)行總的分配方案，不能進(jìn)行個(gè)別清償

清算期間不得進(jìn)行與其無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)

在清算組未產(chǎn)生之前訴訟由法定代表人應(yīng)訴

產(chǎn)生后，由清算組負(fù)責(zé)人應(yīng)訴

因怠于行使義務(wù)而導(dǎo)致公司不能清算的，承擔(dān)連帶責(zé)任

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ABC債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)給甲

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甲向法院申請(qǐng)指定清算，法院出具無(wú)法清算的裁定終結(jié)

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甲用該裁定終結(jié)向法院起訴怠于行使義務(wù)股東

（積極行使的/小股東未參與的免責(zé)）

一人公司（一人有限責(zé)任公司）

可以是一個(gè)自然人或者一個(gè)法人

一子絕孫是一個(gè)自然人不可以設(shè)置子公司，但可以設(shè)置個(gè)人獨(dú)資企業(yè)/合伙其他公司，一個(gè)法人不設(shè)限制

國(guó)有獨(dú)資公司

董事會(huì)必須有職工代表

監(jiān)事會(huì)不得少于5人

上市公司

交易重大資產(chǎn)或者擔(dān)?？傤~超過(guò)資產(chǎn)30%，需經(jīng)出席股東大會(huì)的表決2/3以上同意

債權(quán)人審機(jī)關(guān)決議+看披露信息

董事會(huì)秘書→高級(jí)管理人員，跟監(jiān)事會(huì)聯(lián)系

董事會(huì)回避制度→有關(guān)聯(lián)關(guān)系回避

關(guān)聯(lián)回避少于董事會(huì)過(guò)半決議時(shí)→由股東會(huì)決議

獨(dú)立董事→至少一個(gè)會(huì)計(jì)專業(yè)，不得少于董事會(huì)的1/3，其家里人不得在相關(guān)公司任職，持股不得超過(guò)1%，不得跟大股東關(guān)聯(lián)

最多可兼職5家，不得連任兩屆即6年

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