《震川考研每日一題/熱點速遞系列》

01

華政考研前言

華政考研考研趨勢是：背誦是基礎(chǔ)，背牢是關(guān)鍵！同時要關(guān)注熱點，學(xué)會答題！以上四點，缺一不可！背誦，背牢，熱點，答題！

針對這四項內(nèi)容，震川考研特推出《每日一題/熱點速遞》系列文章，針對華政考研各科、各門熱點問題、關(guān)鍵知識點問題、重要基礎(chǔ)知識點問題等發(fā)布公眾號文章，為大家的復(fù)習(xí)提供更多的、更好的、更新的思路，一起來看看今天的題目/熱點吧！

02

本期試題/熱點

【本熱點所涉科目】：華政經(jīng)濟(jì)法、民商法、法金考研（法綜可考性不大，建議考經(jīng)濟(jì)法專業(yè)課、民商法專業(yè)課、法金專業(yè)課的同學(xué)關(guān)注本題）

【建議用時】：25分鐘，建議拿出紙筆，好好閱讀和摘要

【開始學(xué)習(xí)】：加油哦

（李小黑復(fù)仇記）張小白乃甲公司持股99%的大股東，陳小灰乃公司監(jiān)事，李小黑乃持股1%的小股東，王小紅乃公司法定代表人。甲公司無董事會、無監(jiān)事會。公司效益頗佳，李小黑持股不高但分紅比例為30%，于是心情愉悅地過上了躺平的生活。

（1）張小白控制公司財務(wù)，通過他人設(shè)立多個個人賬戶，循環(huán)使用公司出借的資金，同時利用其控制的乙公司，在多筆交易中，互相出借資金、互為擔(dān)保并轉(zhuǎn)移資金，部分用于購買煤炭，部分用于經(jīng)營其個人的糧食生意，部分用于行賄，部分用于經(jīng)營的火鍋店，部分用于買房和購車，財務(wù)混亂，無法區(qū)分個人使用與公司使用的具體金額，致公司資產(chǎn)顯著減損無法承擔(dān)對外債務(wù)。試根據(jù)現(xiàn)行公司法和公司法草案對作為股東的張小白的行為進(jìn)行評價。

（2）王小紅作為法定代表人若利用手中職權(quán)從事張小白的上述行為，公司法草案是如何評價的？

（3）李小黑人在家坐禍從天來，認(rèn)為張小白的行為嚴(yán)重侵犯了自己的幸福生活，他再也不能躺平了，天真的李小黑想要“懲罰小白”、想要“復(fù)仇”，于是請教學(xué)習(xí)法律的你，你會告訴他，理論上，他可以如何通過民事上的起訴進(jìn)行救濟(jì)？

（4）李小黑“復(fù)仇記”剛開始就遇到挫折，和張小白感情良好的陳小灰勸說道：“我早就知道他這么搞了，他不僅這么搞公司，而且我早就知道他壓根就沒把公司設(shè)立時應(yīng)該繳納的500萬出資款打到公司賬戶里，但我又能怎么樣？你又能怎么樣？你即便起訴成功又能如何？他依然是大股東”，李小黑只能放棄了利用前述方式“復(fù)仇”，但陳小灰所說的“張小白未按期足額繳納出資”的話卻讓李小黑的神色產(chǎn)生了異樣，“他是大股東……那就讓他做不成股東不就行了嗎”？作為持股1%的小股東，李小黑的腹黑天性開始覺醒，他翻開了公司法，尋找一次性“讓惡人救贖”“凈化躺平之路”的方案。有什么方式能將張小白除名？現(xiàn)行公司法和公司法草案分別是如何規(guī)定的？

（5）張小白終于被除名，但李小黑至今都記得陳小灰說的“我早就知道他這么搞了……而且我早就知道他壓根就沒把公司設(shè)立時應(yīng)該繳納的500萬出資款打到公司賬戶里……你又能怎么樣……”，腹黑的李小黑再次上線，他覺得：“你陳小灰和張小白關(guān)系一直這么好，還是公司監(jiān)事，張小白的錯，就是你的錯”，于是他再次翻開了公司法，一頓操作，讓“壞人”陳小灰受到“懲罰”?，F(xiàn)行公司法和公司法草案分別如何規(guī)定的呢？

03

努力做題中……

04

參考答案提示（學(xué)習(xí)開始……）

（1）

【答】根據(jù)現(xiàn)行公司法，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司人格獨立和股東有限責(zé)任是公司法的基本原則。損害債權(quán)人利益，主要是指股東濫用權(quán)利使公司財產(chǎn)不足以清償公司債權(quán)人的債權(quán)。對公司人格的否定，只是個案中的否定，并非全面、永久地否定公司法人人格，并且只針對實施了濫用法人獨立地位和股東有限責(zé)任行為的股東，不及于其他股東。另外，在《最高人民法院公報》發(fā)布的“海南碧桂園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與三亞凱利投資有限公司、張偉男等確認(rèn)合同效力糾紛”一案中，最高法院判決認(rèn)為：公司股東僅存在單筆轉(zhuǎn)移公司資金行為，尚不足以否認(rèn)公司獨立人格的，不應(yīng)判決公司股東對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；但參照公司法司法解釋（三）關(guān)于股東抽逃出資的責(zé)任，最高法判決轉(zhuǎn)移公司資金的股東對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠郑谄滢D(zhuǎn)移資金的金額及相應(yīng)利息范圍內(nèi)，承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

根據(jù)公司法草案，公司股東利用其控制的兩個以上公司實施前述規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對任何一個公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（2）

【答】根據(jù)公司法修訂草案，法定代表人以公司名義從事的民事活動，其法律后果由公司承受。公司章程或者股東會對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。本條與民法典第六十一條、第六十二條關(guān)于法人的法定代表人執(zhí)行職務(wù)的規(guī)定一致。

（3）

【答】首先，張小白的行為符合關(guān)聯(lián)交易的法律特征，我國《公司法》第二百一十六條明確了“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的概念，關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。

張小白利用甲乙兩家受其控制的公司進(jìn)行交易的活動，顯然屬于關(guān)聯(lián)交易。

其次，張小白的行為違反了法律規(guī)范。我國《公司法》第二十一條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。張小白顯然是利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害了甲公司的利益。

再次，甲公司的資金被轉(zhuǎn)移，勢必直接導(dǎo)致甲公司資金周轉(zhuǎn)困難，如甲公司因經(jīng)營需要使用資金，將不得不向金融機(jī)構(gòu)或他人借款，并將支付不菲的利息，如此將會給甲公司造成額外的利息損失。

最后，張小白的行為表面上是侵害了甲公司的利益，給甲公司造成了資金占用費的損失，實際上因李小黑是A公司的股東，也間接侵害了李小黑作為公司股東的利益，給李小黑造成了預(yù)期收益的損失。

故，可以認(rèn)為，上述事實符合我國民事侵權(quán)法律關(guān)系的特征，甲公司作為被侵權(quán)人完全可以對張小白提起利用關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任之訴。

至此尚未結(jié)束。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（五）第一條規(guī)定：關(guān)聯(lián)交易損害公司利益......，公司沒有提起訴訟的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，可以依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。

按照上述規(guī)定，李小黑可以向甲公司致函要求起訴，逾期不起訴的，李小黑可以向甲公司監(jiān)事陳小灰致函要求代表公司起訴，請求被拒絕或逾期不起訴的，李小黑可以直接以自己的名義向法院起訴，要求張小白賠償給甲公司造成的資金利息損失。

（4）

【答】根據(jù)現(xiàn)行公司法，1%股份的股東若想將99%的股份的股東除名，非常困難，但實踐中上海二中法院的某個案例支持了類似判決，廣受關(guān)注。實際操作如下：

公司法司法解釋（三）第十七條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。

公司法司法解釋（三）該條是關(guān)于解除公司股東資格的規(guī)定，只適用于股東完全未出資或抽逃全部出資的情形，如果股東有部分出資或只抽逃部分出資，則不適用，并且須以股東會決議的形式除名，司法實踐認(rèn)可在作出該股東會決議時排除被除名股東的表決權(quán)。正是因為被除名股東表決權(quán)被排除，所以會出現(xiàn)小股東將大股東除名的案例。

相比于司法解釋該條規(guī)定，修訂草案關(guān)于股東失權(quán)的規(guī)定并不以作出股東會決議作為形式要件，并且股東失權(quán)不限于全部失權(quán)，也包括部分失權(quán)，即在股東未繳納部分出資的情況下，喪失其相應(yīng)未繳納出資的股權(quán)。

公司法草案規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，應(yīng)當(dāng)向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。

公司依照前款規(guī)定催繳出資，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出出資催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未繳納出資的，公司可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知， 通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。

依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)，公司應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)。”

（5）

【答】現(xiàn)行公司法沒有明確規(guī)定公司董監(jiān)高是否應(yīng)對股東所欠出資承擔(dān)賠償責(zé)任，包括公司設(shè)立時和公司增資時，但根據(jù)公司法司法解釋（三）的規(guī)定，股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，未盡到忠實勤勉義務(wù)的董事和高級管理人員應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。我們看到最高法院審理的“斯曼特微顯示科技（深圳）有限公司、胡某等損害公司利益責(zé)任糾紛案”，雖然系爭案件的股東并非認(rèn)購增資沒有到位，但最高法院認(rèn)為，在公司注冊資本認(rèn)繳制下，公司設(shè)立時認(rèn)繳出資的股東負(fù)有的出資義務(wù)與公司增資時是相同的，董事、高級管理人員負(fù)有的督促股東出資的義務(wù)也不應(yīng)有所差別，進(jìn)而參照公司法司法解釋（三）的規(guī)定，認(rèn)定在公司注冊資本認(rèn)繳制下，股東未履行或未全面履行出資義務(wù)，董事、高級管理人員負(fù)有向股東催繳出資的義務(wù)，未盡到該勤勉義務(wù)，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司法草案規(guī)定：“第四十七條 有限責(zé)任公司成立后，設(shè)立時的股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，應(yīng)當(dāng)由該股東補(bǔ)足其差額并加算銀行同期存款利息，給公司造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

董事、監(jiān)事、高級管理人員知道或者應(yīng)當(dāng)知道設(shè)立時的股東有前款規(guī)定行為未采取必要措施，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第五十二條 公司成立后， 股東不得抽逃出資。

股東有前款規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)由該股東返還出資并加算銀行同期存款利息；給公司造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

董事、監(jiān)事、高級管理人員知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東有本條第一款規(guī)定行為未采取必要措施，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百零九條 本法第四十六條關(guān)于有限責(zé)任公司股款繳納情況核查、催繳出資的規(guī)定，適用于股份有限公司。

本法第四十七條關(guān)于有限責(zé)任公司設(shè)立時股東欠繳出資的責(zé)任的規(guī)定，本法第五十二條第二款、第三款關(guān)于有限責(zé)任公司股東抽逃出資的責(zé)任的規(guī)定，適用于股份有限公司?！?/p>

——以上節(jié)選自《震川考研模擬卷8套系列》《震川考研每日一題/熱點新增系列》

05

考生復(fù)習(xí)提醒

本題部分超綱，且公司法草案作為“不是法律”的法律修改趨向，本身并沒有“實踐屬性”，但作為理論探討確實不錯！

同時，本題知識點其實不難，所涉知識點是很重要的！

建議考華政經(jīng)濟(jì)法、民商法、法金的研究生的同學(xué)都要掌握本文知識點！

不可放過哦！

加油！