合同法重要知識(shí)點(diǎn)

1、合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 政府的經(jīng)濟(jì)管理活動(dòng)、企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系不適用《合同法》。

2、合同法的調(diào)整范圍 是平等主體之間的民事關(guān)系。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的調(diào)整。

3、當(dāng)事人訂立合同可以有三種形式：書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。對(duì)于不即時(shí)清結(jié)的和較重要的合同不宜采用口頭形式。

4、合同一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭(zhēng)議的方法。?

5、當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

6、合同的標(biāo)的的種類包括物和行為。具體包括有形財(cái)產(chǎn)（貨幣、有價(jià)證券）、無(wú)形財(cái)產(chǎn)（著作權(quán)、專利權(quán)）、勞務(wù)（運(yùn)輸、保管等）、工作成果（建設(shè)工程、研究成果等）四種。

7、解決爭(zhēng)議的方式包括：當(dāng)事人協(xié)商和解；第三人調(diào)解；仲裁；訴訟.

8、要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

9、要約的條件：（1）內(nèi)容具體確定（如果缺少某一主要條款如數(shù)量、價(jià)款，由屬于要約邀請(qǐng)）；（2）表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約邀請(qǐng)沒(méi)有法律約束力。

10、要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

11、寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)都屬于要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告，應(yīng)視其內(nèi)容確定。

12、要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采取數(shù)據(jù)電文形式的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

13、撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

11、撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 兩種不得撤銷(xiāo)要約的情形：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約失效的情形包括：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷(xiāo)要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

12、實(shí)際履行原則：（1）當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。（2）合同當(dāng)事人約定采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

13、、承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效時(shí)合同成立。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

14、承諾也可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

15、承諾生效時(shí)合同成立。當(dāng)事人約定或者法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)采用書(shū)面形式或其他形式訂立合同的，從其約定。

16、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

17、依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記仁中??У模?勒掌涔娑ā?

18、締約過(guò)失責(zé)任的條件：（1）當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò)；（2）有損害后果的發(fā)生；（3）當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)行為與造成的損失有因果關(guān)系。

19、締約過(guò)失責(zé)任是指當(dāng)事人在合同訂立過(guò)程中，因違背“誠(chéng)實(shí)信用原則”，給對(duì)方“造成損失”，所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。締約過(guò)失的情形：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（3）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

20、附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效；附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。附生效期限的合同，

自期限屆至?xí)r生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

21、無(wú)效合同的情形：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

22、無(wú)效合同的法律后果 ：無(wú)效合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

23、合同無(wú)效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還或折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償對(duì)方因此受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

24、可撤銷(xiāo)合同的情形：（1）因重大誤解訂立的合同；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的合同；（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

25、當(dāng)事人請(qǐng)求變更合同的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷(xiāo)。

26、（1）對(duì)于因重大誤解訂立的合同或訂立時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人任何一方均有權(quán)請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)合同，主要是誤解方或受害方行使請(qǐng)求權(quán)；對(duì)于一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方當(dāng)事人才可以行使請(qǐng)求權(quán)。（2）可撤銷(xiāo)合同的變更或撤銷(xiāo)須由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出。（3）可撤銷(xiāo)合同在未被撤銷(xiāo)前是有效的合同，但被撤銷(xiāo)后，“自合同成立之日起”無(wú)效。

27、被撤銷(xiāo)的合同，同無(wú)效合同一樣，自始沒(méi)有法律約束力。對(duì)因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事人承擔(dān)下列民事責(zé)任：返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償、賠償損失。

28、有效合同的條件：一是合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，即主體合法；二是意思表示真實(shí)；三是不違反法律或者社會(huì)公共利益。

29、限制民事行為能力的人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。但獲純利益的合同或者是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必追認(rèn)。相對(duì)人也可以在1個(gè)月內(nèi)催告法定代理人追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。

30、對(duì)于限制民事行為能力人訂立的合同、行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同、無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同三種情況，合同法允許采取補(bǔ)救措施，使之成為有效合同。 (P148頁(yè)最后一段要熟悉)

表見(jiàn)代理：行為人沒(méi)有代理權(quán)，超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，“善意”相對(duì)人“有理由”相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。善意相對(duì)人可以向被代理人主張合同的效力，要求其承擔(dān)合同責(zé)任。

表見(jiàn)代表：法人的法定代表人超越權(quán)限訂立合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

無(wú)權(quán)代理：無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

31、合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同。

32、合同履行的規(guī)則 （P150頁(yè)，要記憶）合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的確定規(guī)則：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，按照合同法規(guī)定的規(guī)則確定。仍不能確定的：（1）質(zhì)量不明的，近國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；或通常標(biāo)準(zhǔn)、符合合同目的的標(biāo)準(zhǔn)履行；（2）價(jià)款或酬金不明：按訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格；執(zhí)行政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)的，按規(guī)定履行；（3）地點(diǎn)不明：給付貨幣的，在接受方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地；（4）期限不明：債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但要給予必要的準(zhǔn)備時(shí)間；（5）方式不明的：按有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行；（6）費(fèi)用不明的：由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

33、執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同的價(jià)格履行規(guī)則。執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。（原則：保護(hù)守約方，懲罰違約方）

34、同時(shí)履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

35、后履行抗辯權(quán)：合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

36、不安抗辯權(quán)：雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方不能履行債務(wù)或者有不能履行債務(wù)的可能時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或者沒(méi)有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)，又稱先履行抗辯權(quán)。 行使不安抗辯權(quán)的一方當(dāng)事人的義務(wù)：一、舉證責(zé)任；二、通知義務(wù)。

可以中止履行的情形：（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)（3）喪失商業(yè)信譽(yù)（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

37、代位權(quán)：債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 （注意代位權(quán)行使的三個(gè)條件P154）

38、撤銷(xiāo)權(quán)：債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，或者債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。

可撤銷(xiāo)的行為：（1）債務(wù)人的無(wú)償行為（放棄到期債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷(xiāo)；（2）債務(wù)人的有償行為（低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），以第三人的惡意取得為要件，如果第三人主觀上無(wú)惡意，則不能撤銷(xiāo)其惡意取得的行為。

撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年未行使的，該權(quán)利消滅。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)人。第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

39、擔(dān)保的方式包括：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

40、擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效?

41、保證的方式分為：一般保證、連帶責(zé)任保證。

42、保證人的資格：（1）國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)，不得作保證人。（2）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下，國(guó)家機(jī)關(guān)可作保證人。（3）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

43、國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違法提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。

44、公司經(jīng)理、董事違反《公司法》以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，債務(wù)人、擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

45、當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證人享有先訴抗辯權(quán)：在主合同未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

46、當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。

其主債務(wù)人在主合同規(guī)定期滿時(shí)沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人沒(méi)有約定的或者約定不明的，按照連帶責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。

47、同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的份額承擔(dān)保證責(zé)任。

沒(méi)有約定的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人或其他保證人追償。

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一、合同格式條款

　　1、采用格式條款的締約者，提供方對(duì)于其中的免除責(zé)法\律教\育網(wǎng)任和限制責(zé)任的條款要盡到兩個(gè)義務(wù)：提示義務(wù)和說(shuō)明義務(wù)。

　　2、無(wú)效的格式條款

　　3、格式條款的解釋

　　二、要約的撤銷(xiāo)

　　1、對(duì)已經(jīng)生效但未承諾的要約消滅其拘束力的意思表示

　　2、撤銷(xiāo)的意思表示必須要在要約到達(dá)受要約人后，受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人

　　3、要約不可撤銷(xiāo)的情形

　　（1）要約人確定了承諾期限的

　?。?）要約人以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)的

　　（3）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷(xiāo)，并作了履行合同準(zhǔn)備工作的

　　三、締約過(guò)失責(zé)任

　　（一）構(gòu)成要件

　　1、當(dāng)事人違反先合同義務(wù)

　　2、主觀有過(guò)錯(cuò)

　　3、對(duì)方受有損失

　　4、主觀過(guò)錯(cuò)和受損失之間有因果關(guān)系

　　（二）類型

　　1、惡意磋商

　　2、訂約欺詐

　　3、違反保密義務(wù)

　　4、因一方過(guò)失導(dǎo)致合同無(wú)效

　　5、因一方過(guò)失致使合同被撤銷(xiāo)

　　6、違反誠(chéng)實(shí)信用原則的其他情形

　　從上述規(guī)定可以看出，締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同法\律教\育網(wǎng)締結(jié)過(guò)程中，而且是一方違反了以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的險(xiǎn)合同義務(wù)，違反險(xiǎn)合同義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失。不同于一般民事責(zé)任，作為締約過(guò)失責(zé)任造成的損害是指締約人因相信合同會(huì)有效成立而遭受的損害，既包括為訂立合同而指出的必要費(fèi)用，也包括因此而喪失的商機(jī)。

　　四、附延緩條件合同的效力

　　附延緩條件的合同是指在合同中，把某種將來(lái)在客觀上發(fā)生與否不確定的事實(shí)指明為條件，將條件的成就作為合同效力發(fā)生的原因。所附的條件，最終目的是限制民事法律行為效力的發(fā)生，使民事法律行為只有當(dāng)約定的條件成就時(shí)才能發(fā)生效力。

　　構(gòu)成條件件的事實(shí)要件

　　1、應(yīng)是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)

　　2、應(yīng)是發(fā)生與否不確定的事實(shí)

　　3、應(yīng)是合法的事實(shí)

　　4、應(yīng)是當(dāng)事人約定的而非法定的事實(shí)

　　五、效力有瑕疵的合同

　?。ㄒ唬┛勺兏⒖沙蜂N(xiāo)合同

　　1、可撤銷(xiāo)合同之種類

　?。?）受欺詐而訂立的合同

　?。?）受脅迫而訂立的合同

　?。?）乘人之危訂立的合同

　?。?）因重大誤解而訂立的合同

　?。?）顯失公平的合同

　　2、撤銷(xiāo)權(quán)的行使

　　撤銷(xiāo)權(quán)必須經(jīng)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，不得由當(dāng)事人自己確認(rèn)。

　?。ǘo(wú)效的合同

　　?無(wú)效合同的種類：（1）無(wú)行為能力人訂立的非純獲利益的合同（2）當(dāng)事人違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)規(guī)定訂立的合同（3）當(dāng)事人違反國(guó)家特許經(jīng)營(yíng)規(guī)定而訂立的合同（4）當(dāng)事人違反法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的合同（5）一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益的（6）雙方惡意串通，損害國(guó)家、集體、第三人利益的（7）以合法形式掩蓋非法目的的合同（8）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范的合同

　　六、合同履行和抗辯權(quán)

　　（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)

　　1、成立要件

　　（1）雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)

　?。?）雙方債務(wù)履行無(wú)先后之分

　　（3）雙方債務(wù)均屆期滿

　?。?）他方當(dāng)事人尚未履行

　　2、效力：發(fā)生阻卻他方請(qǐng)求權(quán)的效力

　?。ǘ┎话部罐q權(quán)

　　是指雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人一方因塌方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)顯著減少或者經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化而有難為對(duì)待給付的情形時(shí)，在塌方未為給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的抗辯權(quán)。

　　七、合同債權(quán)保全?

　?。ㄒ唬┐粰?quán)之訴

　　1、構(gòu)成要件

　?。?）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法有效法\律教\育網(wǎng)并屆期滿

　　（2）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)亦屆期滿

　?。?）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，即不具有人身性

　?。?）債務(wù)人存在怠于行使到期債權(quán)的事實(shí)

　　2、代位權(quán)之訴的地域管轄由次債務(wù)人住所地法院管轄

　　3、訴訟當(dāng)事人的關(guān)系

　?。?）次債務(wù)人可以援用對(duì)債務(wù)人的抗辯權(quán)以對(duì)抗債權(quán)人

　?。?）原告勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人承擔(dān)從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先償付，但最終由債務(wù)人承擔(dān)。

　?。?）代位權(quán)成立的，次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行，而不能向債務(wù)人履行。

　?。?）債權(quán)人請(qǐng)求數(shù)額以債權(quán)為限

　　（二）撤銷(xiāo)權(quán)之訴

　　1、成立條件（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人之債以屆期滿（2）客觀上，債務(wù)人有下列行為之一，即放棄到期債權(quán)，無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，以明顯低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知情的，抵押人與優(yōu)先受償?shù)牡盅簷?quán)人達(dá)成的抵押物價(jià)低價(jià)折價(jià)協(xié)議，侵害后順位的抵押權(quán)人或者抵押人的其他債權(quán)人利益的（3）主觀上，債務(wù)人有詐害債權(quán)人債權(quán)的惡意。

　　2、撤銷(xiāo)之訴的訴訟效果

　　3、法定期間

　　（1）自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使。

　?。?）自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)法\律教\育網(wǎng)有行使的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

　　八、合同轉(zhuǎn)讓

　　（一）債權(quán)讓與

　　1、債權(quán)讓與的生效條件

　　2、讓與人與受讓人達(dá)成讓與協(xié)議

　　3、法律效力

　　（1）內(nèi)部效力：讓與人脫離合同關(guān)系，受讓人進(jìn)入合同關(guān)系

　?。?）外部效力：債權(quán)讓與成立一經(jīng)通知債務(wù)人，債務(wù)人只能對(duì)受讓人履行

　?。ǘ﹤鶆?wù)承擔(dān)

　　1、債務(wù)承擔(dān)是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)人或者債務(wù)人通過(guò)與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)。

　　2、第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，此時(shí)法\律教\育網(wǎng)不需要經(jīng)過(guò)債務(wù)人同意即可生效，但應(yīng)通知債務(wù)人；第三人與債務(wù)人訂立合同，以債權(quán)人同意為生效要件。

　　3、債務(wù)承擔(dān)的法律效力第三人成為新債務(wù)人，抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移4、債務(wù)承擔(dān)與第三人代為履行的區(qū)別

　　九、合同權(quán)利義務(wù)消滅

　?。ㄒ唬┑咒N(xiāo)：指兩人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)消滅，根據(jù)產(chǎn)生的依據(jù)不同可以分為法定抵銷(xiāo)和合意抵銷(xiāo)。在抵銷(xiāo)中，為抵銷(xiāo)的債權(quán)是主動(dòng)債權(quán)，被抵銷(xiāo)的債權(quán)是被動(dòng)債權(quán)。

　　1、法定抵銷(xiāo)

　?。?）雙方互負(fù)債務(wù)

　　（2）雙方債務(wù)的物種類和品質(zhì)相同

　?。?）主動(dòng)債權(quán)已屆清償期

　?。?）抵銷(xiāo)權(quán)為形成權(quán)，不以對(duì)方同意為要件

　　2、合意抵銷(xiāo)只需雙方互負(fù)債務(wù)，不要求標(biāo)的物同種類、品質(zhì)相同。

　　十、違約責(zé)任

　　不完全給付的違約責(zé)任指?jìng)鶆?wù)人雖有履行法\律教\育網(wǎng)債務(wù)的行為，但其履行行為有瑕疵或者給債權(quán)人造成損害的情形，包括下瑕疵給付和加害給付。

　　瑕疵給付指?jìng)鶆?wù)人給付的相關(guān)要素有瑕疵，包括標(biāo)的物在質(zhì)量上和數(shù)量上的不完全，給付方法不完全，給付的時(shí)間不完全等。

　　十一、請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合

　?。ㄒ唬┍桓娴拇_定

　　1、侵權(quán)之訴（產(chǎn)品責(zé)任承擔(dān)者）：生產(chǎn)者、消費(fèi)者，原告可以擇其一。

　　2、違約之訴：（產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)者）：銷(xiāo)售者

　?。ǘ┴?zé)任的范圍

　?。ㄈ┟庳?zé)事由

　　1、違約責(zé)任的免責(zé)事由是不可抗力

　　2、侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由只能是法定

　?。ㄋ模┰V訟時(shí)效

　　1、普通訴訟時(shí)效為2年，造成身體傷害的是1年

　　2、侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)一般為10年，明法\律教\育網(wǎng)示安全期超過(guò)10年的，以安全期為標(biāo)準(zhǔn)

　　3、出售質(zhì)量不合格的產(chǎn)品未聲明的，訴訟時(shí)效為1年

　　十二、買(mǎi)賣(mài)合同與運(yùn)輸合同標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問(wèn)題

　　在買(mǎi)賣(mài)合同中，通常都會(huì)涉及代辦托運(yùn)，出賣(mài)人何時(shí)完成交付義務(wù)至關(guān)重要，牽扯到買(mǎi)賣(mài)合同中所有權(quán)取得和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的問(wèn)題。

　　根據(jù)合同法規(guī)定，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，在交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付第一承運(yùn)人后，不僅視為買(mǎi)受人已經(jīng)取得了標(biāo)的物的所有權(quán)，而且要承擔(dān)標(biāo)的物的意外風(fēng)險(xiǎn)，這些的前提是當(dāng)事人沒(méi)有特別約定，

　　十三、贈(zèng)與合同

　　贈(zèng)與合同的撤銷(xiāo)權(quán)

　　贈(zèng)與合同是典型的無(wú)償合同，根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)法\律教\育網(wǎng)定，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)力轉(zhuǎn)移之前可以撤銷(xiāo)贈(zèng)與，但是對(duì)于具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益的、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公正的贈(zèng)與合同，不允許贈(zèng)與人隨意進(jìn)行撤銷(xiāo)。

　　十四、租賃合同

　　（一）承租人的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)出租人如果要出賣(mài)租賃的房屋，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，如果出租人沒(méi)有履行此此項(xiàng)通知義務(wù)，則承租人可以主張買(mǎi)賣(mài)合同的無(wú)效

　?。ǘ┵I(mǎi)賣(mài)不破租賃租賃物在出租期間如果所有權(quán)發(fā)生了變動(dòng)，則租賃物的新所有權(quán)人不能對(duì)抗承租人的承租權(quán)，即承租人有權(quán)繼續(xù)租賃合同直至租賃合同期屆滿為止。

　　十五、承攬合同

　　承攬合同是指承攬人按照訂作人的要法\律教\育網(wǎng)求，完成工作，交付工作成果，訂作人給付報(bào)酬的合同。

　?。ㄒ唬┯喿魅说娜我庾兏徒獬龣?quán)

　　1、合同成立后，承攬人交付工作成果前，訂作人可以隨時(shí)變更或者解除合同

　　2、因承攬人變更合同或者解除合同給承攬人帶來(lái)的損失，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任

　?。ǘ┏袛埲说牧糁脵?quán)根據(jù)合同法規(guī)定，因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。訂作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料的價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)。

　　十六、保管合同與倉(cāng)儲(chǔ)合同

　?。ㄒ唬﹨^(qū)別

　　1、保管合同可以有償，也可以無(wú)償；倉(cāng)儲(chǔ)合同是有償合同

　　2、保管合同是實(shí)踐合同，倉(cāng)儲(chǔ)合同是諾成合同

　　3、保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同的保管人皆承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，但無(wú)償保管合同的保管人僅在故意或者重大過(guò)失致使保管物損害時(shí)承擔(dān)責(zé)任。

　　十七、居間合同

　?。ㄒ唬┚娱g人義務(wù)

　　1、忠實(shí)報(bào)告義務(wù)

　　2、保密義務(wù)

　　（二）報(bào)酬及費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)

　　1、居間成功的，有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，但居間費(fèi)用自理

　　2、在報(bào)告居間中，由委托人支付報(bào)酬；在媒介居間中，由居間促成的合同當(dāng)事人平均分擔(dān)報(bào)酬。

　　3、居間失敗的，無(wú)報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，但可以向委托人主張居間支出的必要費(fèi)用。

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1、對(duì)第36、37條（第35條當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者 蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。第36條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。）的適用，應(yīng)掌握以下幾點(diǎn)：

(1)強(qiáng)調(diào)一方已經(jīng)履行了“主要義務(wù)”。若只是履行了一小部分義務(wù)，并不能成立合同。

(2)強(qiáng)調(diào)只要“一方”履行就可以了，不需“雙方”均為履行。

(3)此時(shí)的“合同”成立，是指口頭約定的內(nèi)容成立，而不僅僅是“已經(jīng)履行的部分”成立。

2、對(duì)沉默在不同情形下積極或消極的法律意義，應(yīng)予牢記，不可混淆?！逗贤ā返?7、48條規(guī)定，第三人催告限制行為能力的法定代理人或無(wú)權(quán)代理中的被代理人追認(rèn)的，法定代理人或被代理人未作表示的，視為拒絕?！独^承法》第25條第2款規(guī)定，受遺贈(zèng)人在知受贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi)未作表示接受或放棄受遣贈(zèng)的，視為放棄?！独^承法》第25條第1款規(guī)定，繼承開(kāi)始后，繼承人未就接受或放棄繼承作出表示的，視為接受繼承。如《合同法》第171條，試用期滿買(mǎi)受人未作表示的，視為購(gòu)買(mǎi)。當(dāng)事人可以事先約定一方沉默行為的法律意義。但是，如果當(dāng)事人沒(méi)有事先約定，又不存在大家公認(rèn)的交易習(xí)慣的情形下，任何一方不得單獨(dú)課以另一方沉默所表示的法律意義。

3、關(guān)于懸賞廣告的法律性質(zhì)，法學(xué)界爭(zhēng)論很大，主要有單方法律行為說(shuō)和要約說(shuō)兩大主張，合同法對(duì)此未予規(guī)定。一般認(rèn)為，懸賞廣告是單方法律行為。

4、在拍賣(mài)過(guò)程中，拍賣(mài)公告是要約邀請(qǐng)，拍賣(mài)（出價(jià)）的意思表示是要約，拍定是承諾。在招標(biāo)過(guò)程中，招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng)，投標(biāo)是要約，定標(biāo)(決標(biāo))是承諾。

5、特別注意第31條非實(shí)質(zhì)性變更僅是原則上產(chǎn)生承諾效力，有兩種情形導(dǎo)致承諾無(wú)效而為新要約：

（1）要約人及時(shí)表示反對(duì)；

（2）要約表明承諾不得對(duì)要約內(nèi)容作出任何變更。

6、交叉要約問(wèn)題。交叉要約是指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。對(duì)于交叉要約可否成立合同，存有爭(zhēng)議，一般認(rèn)為不能當(dāng)然成立合同，因?yàn)榻徊嬉s當(dāng)事人缺乏承諾的意思表示。

7、同時(shí)表示問(wèn)題。同時(shí)表示是指訂約當(dāng)事人采用直接對(duì)話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。同時(shí)表示與交叉相約本質(zhì)相同，僅是雙方對(duì)話方式不同。其效力應(yīng)同于交叉要約。

8、意思實(shí)現(xiàn)。意思實(shí)現(xiàn)是指在某些情況下，依據(jù)交易的習(xí)慣或交易的性質(zhì)，不需要作出承諾的通知，或者要約人已經(jīng)預(yù)先聲明承諾無(wú)需通知的，要約人從受要約人有承諾意思表示的客觀事實(shí)中，推斷受要約人作出了承諾。意思實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生承諾效力，合同成立。

9、締約過(guò)失責(zé)任主要在以下三種情形下適用：

（1）合同不成立；

（2）合同被確認(rèn)無(wú)效(參見(jiàn)《擔(dān)保法》第5條第2款)；

（3）合同被撤銷(xiāo)。

（4）務(wù)必弄清楚合同成立與生效的關(guān)系。

10、務(wù)必區(qū)分開(kāi)《合同法解釋(一)》第9條規(guī)定的兩類“登記手續(xù)”的不同效力。(合同法解釋第9條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

11、在司法考試視野內(nèi)，屬于《合同法》第44條第2款規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的”合同，是指：

(1)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同(《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第3條)；

(2)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同(《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第5條)；

(3)轉(zhuǎn)讓專利權(quán)或?qū)＠暾?qǐng)權(quán)合同(《專利法》第10條)。

還應(yīng)指出的是，城市房屋買(mǎi)賣(mài)合同與城市房屋租賃合同都不屬于第44條第2款的情況。前者并不需要登記，只是轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)時(shí)需要進(jìn)行“房屋產(chǎn)權(quán)過(guò)戶”登記手續(xù)(而非“合同登記”)，后者確實(shí)需要登記，但登記的性質(zhì)是備案(《城市房地產(chǎn)管理法》第53條)而不是合同生效要件。

12、第53條合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。兩類免責(zé)條款的無(wú)效情形是有分別的，對(duì)于財(cái)產(chǎn)損失的發(fā)生強(qiáng)調(diào)主觀過(guò)錯(cuò)是故意與重大過(guò)失。言外之意，如果免責(zé)條款免除的是一方因一般過(guò)失致對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失責(zé)任的，該條款并非無(wú)效。但是，對(duì)于免除人身傷害責(zé)任的免責(zé)條款，則不問(wèn)被免責(zé)方的主觀過(guò)錯(cuò)為何。即使免責(zé)條款免除的是一方因一般過(guò)失致對(duì)方人身傷害責(zé)任的，亦為無(wú)效。