一、公司法概述

• 公司的頭：有限公司叫股東會(huì)，股份公司叫股東大會(huì)。公司的手腳：董事會(huì)*執(zhí)行機(jī)關(guān)）。監(jiān)事會(huì)（監(jiān)督董事會(huì)）

• 公司是企業(yè)法人（獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任）、營利目的、社團(tuán)性

• 有限責(zé)任公司（針對(duì)小企業(yè)，封閉型，兩三個(gè)人自己設(shè)立著玩玩，財(cái)務(wù)信息不用公開）、股份責(zé)任公司（大企業(yè)，例如中石油、中石化）

• 有限責(zé)任公司：人合為主，兼具資合性

• 總分公司：分公司相當(dāng)于民法中的分支機(jī)構(gòu)

分公司相當(dāng)于公司的手腳，仍是法人的一部分

不是獨(dú)立法人，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任

分公司自己有營業(yè)執(zhí)照，因此在民訴中規(guī)定：分公司可以作為獨(dú)立的原告和被告

• 母子公司：母公司掏錢，投資占到51%以上，屬于投資控股關(guān)系

子公司自己承擔(dān)責(zé)任

母子公司之間只是控股關(guān)系

• 股東的有限責(zé)任原則

股東以認(rèn)繳的出資額/認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任

→ 講的是股東、公司、債權(quán)人之間的三角關(guān)系

• 認(rèn)繳和實(shí)繳

認(rèn)繳是承諾要交的錢，最終如果公司破產(chǎn)而沒有實(shí)繳完畢，需要加速到期

最終承擔(dān)責(zé)任的范圍是認(rèn)繳數(shù)額而不是實(shí)繳數(shù)額

• 公司人格否認(rèn)制度

起點(diǎn)：公司的法人性

所謂的法人人格就是獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任

一旦否認(rèn)，公司背后的股東承擔(dān)責(zé)任

○ 第二十條　公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

濫用權(quán)利的股東承擔(dān)清償責(zé)任

【濫用的認(rèn)定】

第一，人格混同。最重要的是看財(cái)產(chǎn)。

（1）股東無償使用公司的資金資產(chǎn)且不做財(cái)務(wù)記載

（2）股東用歐公司的資金償還自己的債務(wù)

（3）賬簿不分

（4）利益不分

（5）公司的收益記在股東名下且由股東占有使用

第二，過度支配與控制。

（1）母子公司或者子公司之間進(jìn)行利益輸送

（2）母子公司交易，收入歸一方，損失歸另一方

第三，資本顯著不足。（缺乏經(jīng)營的誠意）

【公司法人人格否認(rèn)的訴訟問題】

第一，另行起訴。債權(quán)人對(duì)公司享有的債權(quán)已經(jīng)具有生效的裁判確認(rèn)，現(xiàn)在債權(quán)人另外又提起來人格否認(rèn)，則原告是債權(quán)人，被告是股東，公司是第三人。

第二，一并起訴。債權(quán)人基于對(duì)公司享有的債權(quán)提起訴訟的同時(shí)一并提起人格否認(rèn)之訴，請求股東對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。原告是債權(quán)人，公司和股東是共同被告。

第三，直接起訴

二、公司的設(shè)立流程

• 六要素：人、錢、章程、名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所
• 人：在設(shè)立階段叫做“發(fā)起人”，又叫做設(shè)立中的股東。發(fā)起人之間是合伙關(guān)系，一旦設(shè)立失敗，承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)起人之間有發(fā)起人協(xié)議，只調(diào)整發(fā)起人之間的關(guān)系。

【Q】發(fā)起人協(xié)議的時(shí)間效力如何？

• 章程：共同訂立、分別訂立

共同訂立：大家一起協(xié)商，同時(shí)簽字

分別訂立：針對(duì)募集設(shè)立的股份公司

章程的約束對(duì)象：

① 公司（注冊資本、公司名稱等）

② 股東（股東會(huì)表決問題等）

③ 董監(jiān)高

越權(quán)行為（超過章程）：

只要不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，有效

• 名稱：

【e.g.】北京厚大教育咨詢有限公司

行政區(qū)劃+字號(hào)+行業(yè)特點(diǎn)+組織形式

字號(hào)問題：

公司名稱可以用外文名稱

可以用地名（但是不能用縣以上的區(qū)劃）

可以用投資人的姓名

不能違反公序良俗

單純的漢語拼音和數(shù)字不能作為企業(yè)字號(hào)

• 設(shè)立中公司的性質(zhì)：合伙（合伙目的就是拿到營業(yè)執(zhí)照）

• 設(shè)立中公司民事行為的性質(zhì)→如果是合同，商法不做另外的調(diào)整，民法說有效就有效

• 合同責(zé)任的承擔(dān)問題→兩個(gè)方面：以誰之名義，為誰之利益。

（1）發(fā)起人為設(shè)立公司以自己的名義對(duì)外簽訂合同：可以找發(fā)起人要錢，也可以找公司要錢

（2）發(fā)起人以設(shè)立中的公司的名義對(duì)外簽訂合同：直接找公司要錢

公司成立之后有證據(jù)證明發(fā)起人是以設(shè)立公司的名義，為發(fā)起人自己的利益和相對(duì)人簽約的，公司可以主張不承擔(dān)合同責(zé)任

• 設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立

有限公司只能采用發(fā)起設(shè)立，畢竟是小企業(yè)

小型的股份公司發(fā)起設(shè)立

大型的股份公司可以募集設(shè)立

• 募集設(shè)立

登記的是實(shí)收的資本總額，且發(fā)起人認(rèn)購的不少于股份總數(shù)的35%

兩部分程序：第一步，發(fā)起人先出資認(rèn)購股份，制作招股說明書、認(rèn)股書。第二步，向社會(huì)募集（公募、私募）

兩協(xié)議：承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議

（委托證券公司做承銷、銀行代收股款）

[ 至此發(fā)起人要做的事已經(jīng)做完了，接著人家就打錢來了↓ ]

發(fā)行股份的股款繳足之后，30日內(nèi)驗(yàn)資（由法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)做，也就是會(huì)計(jì)師事務(wù)所），并召開創(chuàng)立大會(huì)（相當(dāng)于公司在籌備階段的股東大會(huì)）

創(chuàng)立大會(huì)和股東大會(huì)不同：一個(gè)在拿到營業(yè)執(zhí)照之前，一個(gè)在拿到營業(yè)執(zhí)照之后。

創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)：兩審兩人一通過

① 審議發(fā)起人籌備情況的報(bào)告

② 審核設(shè)立費(fèi)用以及發(fā)起人用作財(cái)產(chǎn)的作價(jià)

③ 選董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)

④ 通過公司章程，具體來說應(yīng)該是發(fā)起人訂立，由創(chuàng)立大會(huì)通過

• 原則上發(fā)起人認(rèn)股人出完資之后是不能抽回股本的，否則就是抽逃出資了。

可以抽回的只有三種情況：

第一，沒有按期募足。

第二，發(fā)起人沒有如期召開創(chuàng)立大會(huì)。

第三，創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司，設(shè)立失敗。

股東的出資

• 金錢出資：沒有數(shù)額限制，沒有來源限制（可以用黑錢買股權(quán)，只是最終要使用拍賣、變賣的方式處置股權(quán)）

• 實(shí)物出資：所有權(quán)換股權(quán)（財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，不許用使用權(quán)出資），對(duì)于實(shí)物的價(jià)值一定要實(shí)估，沒有所有權(quán)的物（不包括貨幣，因?yàn)樨泿耪加屑此校m用無權(quán)處分、善意取得的制度（受讓人：善意、對(duì)價(jià)、手續(xù)全）

• 不動(dòng)產(chǎn)交付和過戶相分離：當(dāng)事人可以在合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更

• 所有權(quán)換股權(quán)

無權(quán)處分要求受讓人符合善意取得

股權(quán)的計(jì)算都是以實(shí)際交付為準(zhǔn)

• 我國只有以出讓方式獲得的土地使用權(quán)能夠出資（商業(yè)用地才是“出讓方式取得”）

出資的土地使用權(quán)不能有瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)

（沒有抵押）

• 所有的出資瑕疵都可以進(jìn)行補(bǔ)正

• 股權(quán)出資：出資人以自己對(duì)另一個(gè)公司享有的股權(quán)作為出資

股權(quán)出資相當(dāng)于是股東置換的問題，牽涉到身份的變換，背后是股東一系列權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)換

股權(quán)出資要求100%無瑕疵：實(shí)體/程序

• 股權(quán)出資的條件×4：

① 合法持有，依法轉(zhuǎn)讓——合法性

② 出資的股權(quán)沒有權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)

③ 已經(jīng)完成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)（例如有限責(zé)任公司需要過半數(shù)股東同意）

④ 股權(quán)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估

• 股權(quán)出資有瑕疵時(shí)，法院將會(huì)給定一合理期限，要求出資人解除負(fù)擔(dān)/進(jìn)行價(jià)值評(píng)估等（補(bǔ)正）

沒有補(bǔ)正，認(rèn)定出資人未能依法全面履行出資義務(wù)，構(gòu)成違約，需要承擔(dān)相關(guān)的違約責(zé)任，而不是公司不成立

• 出資禁止：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資→要么是不可估價(jià)/不可轉(zhuǎn)讓，要么是不適宜估價(jià)/價(jià)值不固定

• 出資違約：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納章程規(guī)定的認(rèn)繳的出資額，以貨幣出資的存入在銀行開設(shè)的賬戶，以非貨幣出資的實(shí)物等辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)

如果未能完成上述義務(wù)，則構(gòu)成違約（發(fā)起人協(xié) 議→發(fā)起人是合伙關(guān)系，發(fā)起人之間要設(shè)立發(fā)起人協(xié)議，主要約定在公司設(shè)立中各個(gè)發(fā)起人出多少錢、什么時(shí)候出完，等）

違約責(zé)任有三個(gè)層面：第一，對(duì)公司的責(zé)任；第二，對(duì)其他發(fā)起人的責(zé)任；第三，對(duì)債權(quán)人的責(zé)任。

沒有足額出資，則向其他足額繳納出資的發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)公司的責(zé)任：補(bǔ)足+連帶。

對(duì)債權(quán)人的責(zé)任：在未出資的本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。（公司是獨(dú)立法人，濫用權(quán)利的股東對(duì)公司的債權(quán)是連帶責(zé)任→公司人格否認(rèn)，而此處的股東只是出資有瑕疵，并未出現(xiàn)干涉公司經(jīng)營，惡意沒有那么重，只是承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任）

一旦說“補(bǔ)充”就說明債的承擔(dān)有順序問題

這一債務(wù)畢竟是公司的債務(wù)，先由公司清償，不夠再找股東。

該股東對(duì)債權(quán)人承擔(dān)的是一次責(zé)任（指以出資額為上限）

• 在注冊資本認(rèn)繳制下，股東享有期限利益。

債權(quán)人以公司不能清償債務(wù)為由，請求沒有到出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的，不予支持。

例外：

1）公司作為被執(zhí)行人，法院窮盡執(zhí)行措施，無財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行

→ 公司按道理在這種情況下應(yīng)當(dāng)申請破產(chǎn)，一旦 申請破產(chǎn)所有股東的出資期限加速到期，如果公司就是不申請，而且也沒有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，法院還是可以通過加速到期的方式讓股東填補(bǔ)出資差額

2）惡意延長：債務(wù)產(chǎn)生后股東以其他方式延長股東的出資期限。

• 因?yàn)槭袌鲎兓蛘呖陀^因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值的視為正常出資。

• 出資不實(shí)vs出資違約所產(chǎn)生的責(zé)任后果：出資不實(shí)多了一個(gè)“中介機(jī)構(gòu)需要對(duì)債權(quán)人在評(píng)估或驗(yàn)資不實(shí)的范圍之內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任”

• 抽逃出資：（假利、假債、關(guān)聯(lián)交易）

假利—虛假財(cái)務(wù)報(bào)告、虛增利潤進(jìn)行分配

假債—虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，把當(dāng)時(shí)的出資轉(zhuǎn)出

關(guān)聯(lián)交易—利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出

• 抽逃出資和人格否認(rèn)中的“過度控制”容易混淆：注意抽逃出資的最終目的止步于股東自己的出資，而濫用股東權(quán)利的最終目的是全部公司的控制權(quán)

另外，股東手段的惡劣程度也不同。抽逃出資好歹有個(gè)“遮羞布”，例如偽造的財(cái)務(wù)報(bào)告，而人格否認(rèn)連遮羞布都沒有，直接無償調(diào)走、無償轉(zhuǎn)讓，在財(cái)務(wù)上不做記載。

相應(yīng)地，抽逃出資的股東也不需要對(duì)于整個(gè)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，其連帶責(zé)任限定于抽逃出資的范圍內(nèi)

• 抽逃出資的責(zé)任：

不承擔(dān)違約（發(fā)起人協(xié)議）責(zé)任，因?yàn)榇藭r(shí)公司已經(jīng)成立，股東按照約定履行了出資義務(wù)，只是之后抽出，因此不需要對(duì)于其他股東承擔(dān)違約責(zé)任

對(duì)公司的責(zé)任：返還+協(xié)助者連帶。（之前在出資不實(shí)或者出資違約中的連帶都是“發(fā)起人連帶”，因?yàn)槟菚r(shí)候公司還在設(shè)立階段，誰都是親爹媽，都要負(fù)責(zé)）

對(duì)債權(quán)人的責(zé)任：抽逃出資的本息范圍之內(nèi)的補(bǔ)償賠償責(zé)任+協(xié)助者連帶

• 增資時(shí)的出資瑕疵：公司成立之后，要擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模、新增資本的時(shí)候，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資→股東未能按照增資協(xié)議繳足出資

法律責(zé)任：

對(duì)公司補(bǔ)足；債權(quán)人請求該股東在未出資范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任；公司債權(quán)人請求沒有盡到忠實(shí)勤勉義務(wù)的董事高管承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任（過錯(cuò)責(zé)任，而不是連帶責(zé)任）

【Q】公司、高管會(huì)有什么過錯(cuò)？

• 對(duì)于瑕疵股東的限權(quán)：

1. 限制財(cái)產(chǎn)性股東權(quán)利→利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)股權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)
2. 解除股東資格（特指強(qiáng)調(diào)人合性的有限責(zé)任公司，對(duì)于強(qiáng)調(diào)資合性的股份有限公司而言，股份的流轉(zhuǎn)本就是自由的，不強(qiáng)調(diào)股東資格）→有限責(zé)任公司的股東未履行出資（注意：不是“未足額履行”，此處的意思是一分錢都沒出）或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告在合理期限內(nèi)未返還，可以通過股東會(huì)剝奪其股東資格

解除股東資格之后將會(huì)出現(xiàn)公司資本的空缺，此時(shí)必須即使辦理減資或者由他人進(jìn)行補(bǔ)足

辦理減資或者由他人補(bǔ)足之前，公司的債權(quán)人請求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的應(yīng)當(dāng)支持

公司的股東

• 三組關(guān)系：出資證明書（股權(quán)證書）和股東資格、股東名冊和股東資格、工商登記和股東資格

效力最高的股東名冊

• 出資證明書是證權(quán)證書，只能證明有股東資格，和股東名冊沒有直接關(guān)系

• 股東名冊記載股東的姓名、出資額、證書、編號(hào)，是證明股東身份的法定證明文件，在名冊上的股東可以依照名冊主張行使股東權(quán)

• 公司有義務(wù)進(jìn)行工商登記，沒有登記但是在名冊上不影響股東身份，只是不能對(duì)抗第三人

• 牽涉到股東資格的訴訟一律以公司為被告

• 代持股問題：只有有限責(zé)任公司才有代持股問題，不涉及股份有限公司

實(shí)際出資人（隱名股東）和名義股東

① 內(nèi)部關(guān)系：從合同法角度判斷代持協(xié)議有效/無效，投資權(quán)益屬于實(shí)際投資人（投資權(quán)益的歸屬實(shí)際上是合同糾紛）

② 外部關(guān)系：

a 隱名股東要成為顯名股東需要經(jīng)過公司其他股東半數(shù)以上同意（因?yàn)榇止墒轻槍?duì)有限責(zé)任公司的）

名義股東進(jìn)行的處分是有權(quán)處分，可以參照善意取得（善意→不知道代持股協(xié)議、對(duì)價(jià)、手續(xù)全→ 股東名冊）制度處理

【Q】為什么有權(quán)處分還不能直接取得股權(quán)呢？

【A】因?yàn)榇藭r(shí)轉(zhuǎn)讓的是股權(quán)，股權(quán)不僅具有財(cái)產(chǎn)性，還有身份性，只是借用了物權(quán)法的規(guī)定，而不是按照物權(quán)法定性

b 名義股東和債權(quán)人的關(guān)系

名義股東對(duì)債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，即使實(shí)際出資人承諾的出資不到位，也就是實(shí)際出資人出資瑕疵（可以追償）

• 冒名股東（被冒名人不知情）：被冒名人無權(quán)無責(zé)

• 一股二賣→ 二分法：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為

第二次出賣時(shí)是無權(quán)處分，適用善意取得（善意、對(duì)價(jià)、手續(xù)全）

第二十七條　股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的（第一受讓人要求認(rèn)定出讓人和第二受讓人之間的股權(quán)行為無效），人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。（由法院判斷第二受讓人是否符合善意取得的條件）

原股東處分股權(quán)造成受讓股東（第一受讓人）損失，受讓股東請求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記有過錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；受讓股東對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記也有過錯(cuò)的（第一受讓人沒有及時(shí)督促公司進(jìn)行變更登記），可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人的責(zé)任。