河南雙匯公司向一審法院起訴，請求判令：1．認定河南雙匯公司被侵權(quán)產(chǎn)品的包裝裝潢是特有的名稱、包裝裝潢；2．判決南京雨潤公司、阜陽雨潤公司立即停止不正當競爭行為，停止生產(chǎn)、銷售、許諾銷售、召回并銷毀被控侵權(quán)產(chǎn)品；3．南京雨潤公司、阜陽雨潤公司賠償河南雙匯公司經(jīng)濟損失及合理開支500萬元，并在《中國知識產(chǎn)權(quán)報》、《法治日報》、《河南日報》等報刊上刊登聲明一個月，消除影響；4．本案訴訟費由南京雨潤公司、阜陽雨潤公司負擔。

一審法院認定事實：2000年11月，河南省工商行政管理局頒發(fā)“河南知名商品證書”，認定“雙匯”牌火腿腸為河南知名商品。2016年5月12日，品牌觀察雜志社、中國品牌價值500強評審委員會向河南雙匯公司頒發(fā)“中國品牌價值500強證書”，認定經(jīng)中國品牌價值500強評審委員會評估，雙匯（河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司）品牌價值為497.02億元，入選第十屆中國品牌價值500強。2017年9月25日，R&F睿富全球排行榜、北京品牌資產(chǎn)評估有限公司向河南雙匯公司頒發(fā)證書，認定“雙匯”品牌在2017（第23屆）中國品牌價值100強評價中，品牌價值386.92億元。2014年6月，中國食品安全誠信宣言大會組委會授予河南雙匯公司“中國食品安全年度誠信品牌”、“中國食品企業(yè)誠信體系建設(shè)示范單位”榮譽稱號。2015年，中國肉類協(xié)會向河南雙匯公司頒發(fā)“中國肉類食品安全信用體系建設(shè)示范項目企業(yè)”證書。2015年9月，中國肉類協(xié)會授予河南雙匯公司“綜合實力最具價值品牌企業(yè)”榮譽證書。2016年5月9日，中國肉類食品綜合研究中心、中國食品雜志社授子河南雙匯公司“中國肉類科技30年功勛獎-企業(yè)獎”獲獎證書、授予河南雙匯公司法定代表人萬隆“中國肉類科技30年功勛獎-企業(yè)家獎”。2016年10月，國家農(nóng)業(yè)部向河南雙匯公司頒發(fā)證書（有效期至2018年12月底），證書載明，經(jīng)農(nóng)業(yè)部、國家發(fā)展和改革委員會、財政部、商務(wù)部、中國人民銀行、國家稅務(wù)總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、中華全國供銷合作總社聯(lián)合審定，河南雙匯公司為農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化國家重點龍頭企業(yè)。2016年11月，中國食品安全年會組委會向河南雙匯公司授予“2016年度中國食品安全年會百家誠信示范單位”、“2016年度中國食品安全年會管理創(chuàng)新十佳案例”、“2016年度中國食品安全年會安全管理十強企業(yè)”榮譽稱號。2017年9月，中國出入境檢驗檢疫協(xié)會授予河南雙匯公司“中國質(zhì)量誠信企業(yè)”榮譽稱號。2017年9月，中國烹飪協(xié)會授子河南雙匯公司“2017第三屆中國食材交易會中國十佳餐飲食材供應(yīng)商品牌企業(yè)”獎牌。2017年9月，河南省人民政府辦公廳授予河南雙匯公司“全省重點項目建設(shè)先進集體”榮譽證書。2017年10月，中國肉類協(xié)會授予河南雙匯公司“綜合實力十強企業(yè)”榮譽稱號。2017年11月，中國上市公司百強高峰論壇向河南雙匯公司頒發(fā)“中國百強企業(yè)”獎杯。2017年12月，第十二屆“大眾證券杯”中國上市公司競爭公信力調(diào)查組委會向河南雙匯公司頒發(fā)“最佳主板上市公司”獎牌。 1999年12月29日，國家工商行政管理局商標局商標監(jiān)（1999）697號關(guān)于認定“雙匯”商標為馳名商標的通知，認定注冊并使用在肉制品商品上的“雙匯”商標為馳名商標。2006年6月7日，國家工商行政管理總局商標評審委員會（以下簡稱商標評審委員會）商評字（2006）第1721號關(guān)于第962081號“雙匯”商標異議復(fù)審裁定書，認定河南雙匯公司使用在第29類火腿等肉制品商品上的“雙匯”商標為馳名商標，指定使用在第30類方便面等商品上的第962081號“雙匯”商標不予核準注冊。2016年11月17日，國家工商行政管理總局商標局（2016）商標異字第0000041370號關(guān)于第15034704號“雙匯SHUANGHUI”商標不予注冊的決定，認定“雙匯及圖形”商標曾被商標評審委員會認定為馳名商標，具有較高知名度和影響力，被異議商標“雙匯SHUANGHUI”雖與引證商標“雙匯及圖形”不在同一類別，若予以注冊易造成商品來源的混淆誤認，導(dǎo)致河南雙匯公司馳名商標利益受到損害，故被異議商標不予注冊。

河南省漯河市地匯公證處出具（2020）豫漯地證內(nèi)民字第1353號和第1353-1號公證書，對河南雙匯公司提供的部分銷售票據(jù)和香腸腸衣采購票據(jù)影印件與原件相符進行了公證。根據(jù)該公證書所附票據(jù)，河南雙匯公司于2015年5月開始銷售包含本案涉案產(chǎn)品在內(nèi)的多款該公司火腿腸系列產(chǎn)品，銷售區(qū)域涉及北京、山東、湖北、湖南、上海、江西、江蘇、山西、安徽、黑龍江、浙江、河南、河北、青海、遼寧、廣東、內(nèi)蒙古、四川、吉林等多個省市。

漯河天潤彩印包裝有限公司出具證明，該公司按照河南雙匯公司要求，于2015年開始印制雙匯牌“精制雞肉香腸”腸衣至今。上述證明所附圖片顯示，河南雙匯公司雙匯牌“精制雞肉香腸”的腸衣，主要組成部分為：兩幅完全一樣的圖案組合，在單幅圖案中，整體底色為橘黃色，上部三分之一部分為文字說明，下部三分之二部分的左側(cè)為“雙匯＋shuanghui＋紅色飄旗”圖文商標，商標下方為黑色藝術(shù)字體“精制雞肉香腸”及英文字母，英文字母下方有部分文字說明，右側(cè)為昂首大公雞卡通圖案，大公雞卡通圖案為紅色雞冠，黃色雞喙，黑白色眼睛，黃色雞身、雞翅，紅色領(lǐng)結(jié)，雞喙張開呈鳴叫狀，雞翅張開呈欲飛狀，整個大公雞卡通圖案生動活潑、昂揚向上，極具吸引力。 2015年4月28日，河南雙匯公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請“腸衣（精制雞肉腸）”外觀設(shè)計專利。2015年10月21日，國家知識產(chǎn)權(quán)局予以授權(quán)，專利權(quán)人為河南雙匯公司，專利號為ZL20153011××××．6，有效期10年。該外觀設(shè)計主視圖顯示，主要組成部分為，整體底色為橘黃色，兩幅完全一樣的圖案組合，在單幅圖案中，上部三分之一部分為文字說明，下部三分之二部分的左側(cè)為“雙匯＋shuanghui＋紅色飄旗”圖文商標，商標下方為黑色藝術(shù)字體“精制雞肉香腸”及英文字母，英文字母下方有部分文字說明，右側(cè)為昂首大公雞卡通圖案，大公雞卡通圖案為紅色雞冠，黃色雞喙，黑白色眼睛，黃色雞身、雞翅，紅色領(lǐng)結(jié)，雞喙張開呈鳴叫狀，雞翅張開呈欲飛狀，整個大公雞卡通圖案生動活潑、昂揚向上，極具吸引力。

河南省漯河市地匯公證處（2019）豫漯地證內(nèi)民字第2117號公證書顯示，2019年12月13日，河南雙匯公司的委托代理人劉賀超到河南省漯河市地匯公證處（以下簡稱地匯公證處）申請保全證據(jù)公證。2019年12月13日上午9時52分，地匯公證處公證員何某、公證員助理楊某與河南雙匯公司委托代理人陳繼源、劉賀超來到位于河南省漯河市郾城區(qū)丹尼斯商場，河南雙匯公司的代理人陳繼源、劉賀超帶領(lǐng)公證員何某、公證員助理楊某進入丹尼斯一樓超市內(nèi)，劉賀超在該超市內(nèi)購買了以下產(chǎn)品：一、紅色包裝袋上標有“雨潤王中王特級火腿腸”等字樣的火腿腸一袋；二、紅色包裝袋上標有“特級雨潤王中王”等字樣的火腿腸一袋；三、黑色包裝上標有“旺潤精制香腸”等字樣的火腿腸一袋；四、黃色包裝上標有“旺潤精制香腸”等字樣的香腸兩根；五、橙色包裝上標有“伊潤清真雞肉腸”等字樣的香腸兩根。劉賀超在收銀臺用其手機支付寶支付59.10元，取得購物小票一張，接著，上述人員一起到丹尼斯一樓服務(wù)中心開具發(fā)票一張。陳繼源用手機對上述過程的實際情況進行拍照，取得照片四張。上述過程在公證員何某和公證員助理楊某的面前，于2019年12月13日上午10時05分結(jié)束。劉賀超將取得的小票、發(fā)票和購買的產(chǎn)品交由公證員趙某、何某保管。公證員何某將購物小票和發(fā)票復(fù)印后將原件交由劉賀超保管。公證員何某制作《工作記錄》一份共一頁。公證員何某、公證員助理楊某與陳繼源、劉賀超一起將上述產(chǎn)品帶回地匯公證處，對上述產(chǎn)品進行拍照后封存，取得照片八張。為了便于訴訟，封存后交由陳繼源和劉賀超保管。地匯公證處證明，與公證書相粘連的《工作記錄》復(fù)印件與原件內(nèi)容一致，原件存于地匯公證處，原件上公證員、記錄人員、在場人員、拍照人員簽名屬實。購物小票和發(fā)票復(fù)印件與原件內(nèi)容相符，照片共十二張，與實際情況相符。

經(jīng)當庭拆封公證封存物品，封存物品中有標注旺潤牌“精制香腸雞肉風(fēng)味”兩根。旺潤牌“精制香腸雞肉風(fēng)味”香腸腸衣包裝裝潢的整體底色為黃色，兩幅完全一樣的圖案組合，在單幅圖案中，上部三分之一部分為文字說明，下部三分之二部分的左側(cè)為“旺潤＋WangRun＋白底”圖文商標，商標右側(cè)為大號黑色藝術(shù)字體“精制香腸”及小號黑色藝術(shù)字體“雞肉風(fēng)味”，其下方有部分文字說明，右側(cè)為昂首大公雞卡通圖案，大公雞卡通圖案為紅色雞冠、黃色雞喙，黑白色眼睛，黃色雞身、雞翅，紅色肉裾，雞喙張開呈鳴叫狀，雞翅張開呈欲飛狀。 2017年11月15日，南京雨潤公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請“食品包裝（精制香腸雞肉風(fēng)味）”外觀設(shè)計專利。2018年4月7日，國家知識產(chǎn)權(quán)局予以授權(quán)，專利權(quán)人為南京雨潤公司專利號為ZL20173056××××．4，有效期10年。該外觀設(shè)計主視圖顯示，主要組成部分為，整體底色為橘黃色，單幅圖案，上部四分之一部分為文字說明，中間二分之一部分左側(cè)為“旺潤”文字，中間為大號黑色藝術(shù)字體“精制香腸”＋小號黑色藝術(shù)字體“雞肉風(fēng)味”＋雞頭卡通圖案，雞頭為紅色雞冠、黑白色眼睛、黃色雞喙、紅色肉裾、橘黃色雞頭，沒有雞身。右側(cè)為“旺潤＋WangRun＋白底”圖文商標，“純正嫩滑、原雞原味”文字＋褐色底色，下部四分之一為條形碼、QS生產(chǎn)許可標志、文字說明。

南京雨潤公司享有第6334788號“旺潤＋WangRun＋底色”注冊商標專用權(quán)，核定使用商品為第29類：火腿、香腸、豬肉制品等，有效期限自2009年10月14日開始，經(jīng)過續(xù)展，到2029年10月13日。 2012年12月26日，南京市工商行政管理局向南京雨潤公司頒發(fā)南京市著名商標證書，認定南京雨潤公司使用在火腿、香腸、魚制食品等商品（服務(wù)）上的旺潤商標（注冊證號為6334788）為南京市著名商標，有效期自2013年-2015年止。 2015年，南京雨潤公司旗下“旺潤”商標獲評中國馳名商標。

河南雙匯公司成立于1998年10月15日，類型為股份有限公司（中外合資、上市），經(jīng)營范圍為畜禽屠宰，加工銷售肉類食品、肉類罐頭、速凍肉制品、定型包裝熟肉制品（含清真食品）、食用動物油脂（豬油）、水產(chǎn)品加工（魚糜制品即食類）；生豬養(yǎng)殖、銷售；生產(chǎn)銷售PVDC薄膜及食品包裝材料、其他包裝材料制品；豬腸衣（鹽漬豬腸衣）及其附屬產(chǎn)品的加工、銷售；醫(yī)藥中間體（肝素鈉）的提取、銷售；農(nóng)副產(chǎn)品收購，生產(chǎn)加工肉制品及相關(guān)產(chǎn)品配套原輔料、調(diào)味料、食品添加劑、復(fù)配食品添加劑；蛋制品銷售，技術(shù)咨詢服務(wù)，倉儲服務(wù)，化工產(chǎn)品銷售（不含易燃易爆危險品），食品行業(yè)的投資，銷售代理，相關(guān)經(jīng)營業(yè)務(wù)的配套服務(wù)。（依法必須批準的項目，經(jīng)相關(guān)部門批準后方可開展經(jīng)營活動。）

南京雨潤公司成立于2004年7月9日，類型為有限責任公司（臺港澳法人獨資），經(jīng)營范圍為肉制品、食品加工、銷售；畜、禽產(chǎn)品儲存及加工；食品機械生產(chǎn)、銷售；食品機械的進口、批發(fā)和傭金代理（拍賣除外）；道路貨物運輸。（涉及配額許可證管理、專項規(guī)定管理的商品按國家有關(guān)規(guī)定辦理）（依法須經(jīng)批準的項目，經(jīng)相關(guān)部門批準后方可開展經(jīng)營活動）。

阜陽雨潤公司成立于2004年8月12日，類型為有限責任公司（港澳臺法人獨資），經(jīng)營范圍為農(nóng)副產(chǎn)品收購，肉類食品、畜禽水產(chǎn)罐頭食品的生產(chǎn)、加工和銷售。

河南雙匯公司提交各類公證費及產(chǎn)品購買費共計9059.10元，主張其為本案支出了相應(yīng)費用。

一審法院認為：本案系擅自使用與他人知名商品或者有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識的不正當競爭糾紛?！吨腥A人民共和國反不正當競爭法》自1993年12月1日起實施，先后于2017年、2019年修訂或者修改，2019年修改后的反不正當競爭法自2019年4月23日實施。因河南雙匯公司公證對被訴侵權(quán)產(chǎn)品進行證據(jù)保全的時間是2019年11月25日，故本案反不正當競爭糾紛應(yīng)當適用2019年反不正當競爭法。關(guān)于2019年4月23日實施的反不正當競爭法規(guī)定的“有一定影響的商品”的涵義及認定標準，在新的司法解釋出臺之前，參照《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》關(guān)于“知名商品”的涵義及認定標準予以認定。

一、關(guān)于南京雨潤公司、阜陽雨潤公司生產(chǎn)銷售本案被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為是否對河南雙匯公司構(gòu)成不正當競爭。2019年4月23日實施的《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第一項規(guī)定：“經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識；······”《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款規(guī)定：“在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品，應(yīng)當認定為反不正當競爭法第五條第（二）項（現(xiàn)行反不正當競爭法第六條第一項）規(guī)定的“知名商品”。人民法院認定知名商品，應(yīng)當考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象，進行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護的情況等因素，進行綜合判斷。原告應(yīng)當對其商品的市場知名度負有舉證責任?！钡诙l規(guī)定：“具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品的名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當認定為反不正當競爭法第五條第（二）項規(guī)定的“特有的名稱、包裝、裝潢”?！ぁぁぁぁぁぁ?。本案中，河南雙匯公司系上市公司，主要經(jīng)營火腿腸、多種肉制品等。經(jīng)營過程中，其不斷開發(fā)出各種風(fēng)味和包裝的火腿腸產(chǎn)品，其產(chǎn)品在市場中表現(xiàn)為不同風(fēng)味、不同包裝的火腿腸系列產(chǎn)品在市場中同時銷售。通過多年的經(jīng)營，河南雙匯公司雙匯牌的火腿腸產(chǎn)品已在市場上享有較高的知名度和影響力，其產(chǎn)品銷量大、銷售范圍廣，在同類產(chǎn)品市場中處于領(lǐng)先地位。1999年12月，國家工商行政管理局商標局認定注冊并使用在肉制品商品上的“雙匯”商標為馳名商標。2000年11月，河南省工商行政管理局認定“雙匯”牌火腿腸為河南知名商品。2006年6月，商標評審委員會認定河南雙匯公司使用在第29類火腿等肉制品商品上的“雙匯”商標為馳名商標。2013年、2016年，商標評審委員會、商標局均認定核定使用在火腿等商品上的“雙匯”商標具有較高的知名度。河南雙匯公司的火腿腸系列產(chǎn)品均使用“雙匯”商標，但不同風(fēng)味產(chǎn)品包裝的圖案、色彩、形狀及名稱均不相同。經(jīng)過多年的市場經(jīng)營，其不同產(chǎn)品名稱、包裝裝潢已能夠與其相應(yīng)風(fēng)味的產(chǎn)品產(chǎn)生較為固定的聯(lián)系，相關(guān)公眾能夠通過其不同的產(chǎn)品名稱、包裝裝潢識別其不同風(fēng)味的火腿腸產(chǎn)品，其不同的產(chǎn)品名稱亦成為相關(guān)公眾對其產(chǎn)品呼叫、記憶、識別的主要特征。因此，河南雙匯公司不同風(fēng)味火腿腸產(chǎn)品獨特的包裝裝潢及名稱已具有識別其商品來源的顯著特征，產(chǎn)生了較強的識別作用?！半p匯精制雞肉香腸”系河南雙匯公司火腿腸系列產(chǎn)品之一，根據(jù)河南雙匯公司提供的證據(jù)，該產(chǎn)品2015年上市，銷售范圍覆蓋全國各地多個省市，銷售時間已近6年之久，因河南雙匯公司長期生產(chǎn)銷售豬肉制品，“雙匯精制雞肉香腸”一經(jīng)上市，即以其獨特的包裝、鮮美的口味、過硬的品質(zhì)、良好的聲譽，贏得國內(nèi)廣大雞肉食品消費者的歡迎和青睞，且一直在雞肉食品領(lǐng)域內(nèi)暢銷至今。“雙匯精制雞肉香腸”作為“雙匯”牌火腿腸系列產(chǎn)品屬于2019年反不正當競爭法上的有一定影響的商品。“雙匯精制雞肉香腸”腸衣上的包裝裝潢，整體底色為橘黃色，上部三分之一部分為文字說明，下部三分之二部分的左側(cè)為“雙匯＋shuanghui＋紅色飄旗”圖文商標，商標下方為黑色藝術(shù)字體“雙匯精制雞肉香腸”及英文字母，英文字母下方有部分文字說明，右側(cè)為昂首大公雞卡通圖案，大公雞卡通圖案為紅色雞冠，黃色雞喙，黑白色眼睛，黃色雞身、雞翅，紅色領(lǐng)結(jié)，雞喙張開呈鳴叫狀，雞翅張開呈欲飛狀，整個大公雞卡通圖案生動活潑、昂揚向上，極具吸引力，經(jīng)長期的銷售、推廣，已經(jīng)成為在雞肉食品領(lǐng)域具有識別該商品來源的顯著特征。關(guān)于本案被訴侵權(quán)產(chǎn)品旺潤牌“精制香腸雞肉風(fēng)味”，腸衣標注“制造商：阜陽雨潤肉類加工有限公司”、“銷售商：南京雨潤食品有限公司”，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司辯稱其該款產(chǎn)品2019年已不生產(chǎn)，但取證被訴侵權(quán)產(chǎn)品生產(chǎn)日期為2019年9月，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司不能就制造商、銷售商的標注作出合理說明和解釋，可以認定被訴侵權(quán)產(chǎn)品為南京雨潤公司、阜陽雨潤公司生產(chǎn)、銷售。被訴侵權(quán)產(chǎn)品腸衣的形狀、顏色、圖案的組成元素及整體布局與河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”基本相同，視覺上基本無差別。

被訴侵權(quán)產(chǎn)品整體底色為黃色，兩幅完全一樣的圖案組合，在單幅圖案中，上部三分之一部分為文字說明，下部三分之二部分的左側(cè)為“旺潤＋WangRun＋白底”圖文商標，商標右側(cè)為大號黑色藝術(shù)字體“精制香腸”及小號黑色藝術(shù)字體“雞肉風(fēng)味”，其下方有部分文字說明，右側(cè)為昂首大公雞卡通圖案，大公雞卡通圖案為紅色雞冠，黃色雞喙，黑白色眼睛，黃色雞身、雞翅，紅色肉裾，雞喙張開呈鳴叫狀，雞翅張開呈欲飛狀。因此，被訴侵權(quán)產(chǎn)品腸衣的包裝裝潢整體與河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”產(chǎn)品腸衣的包裝裝潢構(gòu)成近似，容易造成與河南雙匯公司有一定影響的商品“雙匯精制雞肉香腸”的混淆，使購買者誤認為是“雙匯精制雞肉香腸”或者與河南雙匯公司存在特定聯(lián)系。被訴侵權(quán)產(chǎn)品雖然使用“旺潤”商標，與河南雙匯公司的“雙匯”商標系不同的商標，但“旺潤”商標在整體包裝圖案中相對較小，按照南京雨潤公司、阜陽雨潤公司辯稱的享有外觀設(shè)計專利的時間，亦晚于河南雙匯公司享有的外觀設(shè)計專利的時間，且河南雙匯公司的“雙匯精制雞肉香腸”已經(jīng)在全國各地多省市廣泛銷售達兩年之久，河南雙匯公司及“雙匯”牌火腿腸系列產(chǎn)品，包括“雙匯精制雞肉香腸”已經(jīng)享有較高的市場知名度，其特有的包裝裝潢已經(jīng)具有識別該商品來源的顯著特征，一般消費者購買涉案產(chǎn)品時更容易關(guān)注到涉案產(chǎn)品包裝裝潢的整體特征，進而將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與河南雙匯公司的涉案有一定影響的商品產(chǎn)生混淆、誤認，或者認為兩者之間存在特定聯(lián)系，或者基于對河南雙匯公司涉案產(chǎn)品的認知對被訴侵權(quán)產(chǎn)品產(chǎn)生一定興趣，從而使南京雨潤公司、阜陽雨潤公司獲得一定的商業(yè)機會和市場份額，削弱河南雙匯公司有一定影響的商品特有的包裝裝潢與其有一定影響的商品之間的唯一聯(lián)系，擾亂并損害河南雙匯公司的市場經(jīng)營。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司作為有一定經(jīng)營規(guī)模的同業(yè)經(jīng)營者，對河南雙匯公司及其品牌、產(chǎn)品，包括“雙匯精制雞肉香腸”的知名度應(yīng)系明知，其在使用“旺潤”商標經(jīng)營相同商品時，應(yīng)主動進行合理避讓，避免不同品牌之間的混淆、避免一般消費者的混淆誤認，讓一般消費者能夠識別不同來源的商品，維護公平有序的市場競爭秩序。但南京雨潤公司、阜陽雨潤公司包括本案在內(nèi)的系列行為表明，其明顯有攀附河南雙匯公司有一定影響的商品知名度的主觀故意，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司通過使用近似包裝裝潢獲取一定交易機會和市場份額的行為有違公平與誠實信用的市場競爭秩序，未遵守公認的商業(yè)道德。綜上，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司生產(chǎn)、銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為屬于擅自使用有一定影響的商品的特有的包裝裝潢行為，系不正當競爭行為，河南雙匯公司要求南京雨潤公司、阜陽雨潤公司停止不正當競爭行為，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司賠償損失的請求成立，本院予以支持。南京雨潤公司抗辯稱其擁有被訴侵權(quán)產(chǎn)品的注冊商標專用權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)，屬于合理使用。但其提供的專利號為ZL20173056××××．4外觀設(shè)計主視圖與其實際使用的包裝裝潢的大公雞卡通圖案區(qū)別甚大，其享有外觀設(shè)計專利的大公雞卡通圖案沒有雞身、只有雞頭，而其實際使用中拋開享有外觀設(shè)計專利的大公雞雞頭卡通圖案有雞身，更加證明南京雨潤公司、阜陽雨潤公司具有明顯的攀附河南雙匯公司產(chǎn)品的包裝裝潢的主觀故意，更加證明河南雙匯公司的“雙匯精制雞肉香腸”是有一定影響的商品，“雙匯精制雞肉香腸”的包裝裝潢具有識別商品來源的顯著特征。1997年7月6日《國家工商行政管理局關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》第四條第二款規(guī)定：“特有的商品名稱、包裝、裝潢應(yīng)當依照使用在先的原則予以認定?！?003年3月27日《國家工商行政管理總局關(guān)于擅自將他人知名商品特有的包裝、裝潢作相同或者近似使用并取得外觀設(shè)計專利的行為定性處理問題的答復(fù)》：“知名商品特有的包裝、裝潢是《反不正當競爭法》保護的一項重要權(quán)利，對其應(yīng)當按照使用在先的原則予以認定和保護。經(jīng)營者擅自將他人知名商品特有的包裝、裝潢作相同或者近似使用，并取得外觀設(shè)計專利的行為，造成或者足以造成購買者誤認或者混淆的，違反了《反不正當競爭法》第五條第（二）項的規(guī)定，構(gòu)成不正當競爭行為，應(yīng)當按照《反不正當競爭法》和國家工商行政管理總局《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》予以查處。”參照以上規(guī)定，應(yīng)當依據(jù)使用在先原則予以認定，對南京雨潤公司、阜陽雨潤公司擁有外觀設(shè)計專利，屬于合理使用的抗辯意見，本院不予采信。關(guān)于河南雙匯公司要求南京雨潤公司、阜陽雨潤公司在媒體上刊登聲明、消除影響的訴訟請求，鑒于南京雨潤公司、阜陽雨潤公司被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售范圍較廣，已在市場上產(chǎn)生一定的影響，因此對河南雙匯公司要求南京雨潤公司、阜陽雨潤公司在相關(guān)媒體上刊登聲明、消除影響的請求，本院亦予以支持。

二、關(guān)于南京雨潤公司、阜陽雨潤公司對河南雙匯公司構(gòu)成不正當競爭的賠償損失數(shù)額。2019年4月23日實施的《中華人民共和國反不正當競爭法》第十七條第一款、第三款、第四款規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給他人造成損害的，應(yīng)當依法承擔民事責任。．．．．．．因不正當競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。．．．．．．賠償數(shù)額還應(yīng)當包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。經(jīng)營者違反本法第六條、第九條規(guī)定，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人五百萬元以下的賠償?！北景钢?，河南雙匯公司未提供充分的證據(jù)證明其因侵權(quán)受到的實際損失數(shù)額或者南京雨潤公司、阜陽雨潤公司因侵權(quán)所獲得的利益。本院在審理過程中要求南京雨潤公司提供被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷量、獲利情況等會計賬簿資料，南京雨潤公司以會計賬簿資料被有關(guān)部門查封、無法提供為由沒有提供，南京雨潤公司、連云港福潤公司應(yīng)當承擔對己不利的法律后果。本院綜合考慮河南雙匯公司涉案產(chǎn)品的知名度、經(jīng)營范圍、河南雙匯公司的合理開支等因素，以及南京雨潤公司、阜陽雨潤公司侵權(quán)行為的方式、經(jīng)營時間、經(jīng)營規(guī)模、主觀故意程度、侵權(quán)損害后果及影響等因素，確定南京雨潤公司、阜陽雨潤公司賠償河南雙匯公司經(jīng)濟損失含為制止侵權(quán)支付的合理開支共計250萬元，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司承擔連帶賠償責任。

綜上，依照《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第一項，第十七條第一款、第三款、第四款，《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款、第二條規(guī)定，原審法院于2020年9月30日判決：一、南京雨潤公司、阜陽雨潤公司立即停止生產(chǎn)、銷售與河南雙匯公司有一定影響的商品“雙匯精制雞肉香腸”特有的包裝裝潢近似的旺潤牌“精制香腸雞肉風(fēng)味”的行為；二、南京雨潤公司、阜陽雨潤公司于判決生效之日起十日內(nèi)賠償河南雙匯公司經(jīng)濟損失含為制止侵權(quán)支付的合理開支共計250萬元，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司承擔連帶賠償責任；三、南京雨潤公司、阜陽雨潤公司于判決生效之日起三十日內(nèi)在河南省省級報紙上刊登聲明，消除影響，聲明內(nèi)容須經(jīng)一審法院審核。逾期不履行，一審法院將依法在相關(guān)媒體上公開判決書的主要內(nèi)容，所需費用由南京雨潤公司、阜陽雨潤公司負擔；四、駁回河南雙匯公司的其他訴訟請求。如南京雨潤公司、阜陽雨潤公司未按判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費46800元，由河南雙匯公司負擔18000元，由南京雨潤公司、阜陽雨潤公司負擔28800元。

南京雨潤公司、阜陽雨潤公司、河南雙匯公司在二審期間沒有提交新證據(jù)，本院對一審判決查明的事實予以確認。

根據(jù)當事人上訴情況并征詢對方當事人意見，本院歸納二審爭議焦點為：1．一審法院認定“雙匯精制雞肉香腸”／為有一定影響的商品是否正確；2．河南雙匯公司的“精制雞肉香腸”的名稱是否為特有名稱；3．一審認定“雙匯精制雞肉香腸”的裝潢是特有的裝潢／是否正確；4．被控侵權(quán)產(chǎn)品“旺潤精制香腸”／的裝潢與“雙匯精制雞肉香腸”／的裝潢構(gòu)成相似是否正確；5．如構(gòu)成不正當競爭，民事責任應(yīng)當如何承擔。

本院認為：一、關(guān)于“雙匯精制雞肉香腸”／是否屬于在先有一定影響的商品的問題。雖然，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司上訴稱：“河南雙匯公司未提供被侵權(quán)產(chǎn)品‘雙匯精制雞肉香腸’／在一定期間內(nèi)持續(xù)生產(chǎn)、銷售、廣告宣傳及作為知名商品受保護的情況等證據(jù)，僅提供河南雙匯公司企業(yè)榮譽和‘雙匯’商標的知名度，河南雙匯公司‘雙匯精制雞肉香腸’／已被同類更新產(chǎn)品所淘汰，相關(guān)電商平臺上已經(jīng)很少有銷售，主張涉案產(chǎn)品不知名”。

但是，根據(jù)河南雙匯公司在一審中提供的“雙匯精制雞肉香腸”生產(chǎn)時間、銷售額、獲得榮譽等證據(jù)，以及2015年4月28日“精制雞肉香腸腸衣”外觀設(shè)計專利、設(shè)計會簽稿、銷售發(fā)票等大量基礎(chǔ)證據(jù)可以證明：河南雙匯公司自1998年10月15日成立其就主要經(jīng)營火腿腸等多種肉類食品的加工、銷售。且在經(jīng)營過程中，河南雙匯公司不斷開發(fā)出各種風(fēng)味和包裝的火腿腸產(chǎn)品，其系列產(chǎn)品在市場中同時銷售。河南雙匯公司注冊并使用在肉制品商品上的“雙匯”商標自1999年多次被原國家工商行政管理總局商標局、商標評審委員會認定為馳名商標。通過多年經(jīng)營，河南雙匯公司“雙匯”品牌的火腿腸銷量大、銷售范圍廣，在同類產(chǎn)品市場中處于領(lǐng)先地位，享有較高的市場知名度和影響力。河南雙匯公司自2015年起開始銷售“雙匯精制雞肉香腸”／，銷售區(qū)域涉及北京、山東、湖北、湖南、上海、江西、江蘇、山西、安徽、黑龍江、浙江、河南、河北、青海、遼寧、廣東、內(nèi)蒙古、四川、吉林等多個省市。根據(jù)河南雙匯公司提供的“雙匯精制雞肉香腸”／銷售情況統(tǒng)計，自2017年-2020年7月間河南雙匯公司銷售“雙匯精制雞肉香腸”／的銷售額高達15180.15萬元。“雙匯精制雞肉香腸／”的生產(chǎn)時間、銷售額、獲得榮譽等證據(jù)足以證明河南雙匯公司生產(chǎn)、銷售的“雙匯精制雞肉香腸”／具有較強的市場知名度和較好的產(chǎn)品聲譽，屬于有一定影響的商品。

南京雨潤公司于2017年11月15日向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請“食品包裝（精制香腸雞肉風(fēng)味）”外觀設(shè)計專利，并于2018年4月7日獲得國家知識產(chǎn)權(quán)局授權(quán)，專利號為ZL20173056××××．4。由于南京雨潤公司、阜陽雨潤公司未提供本案被控侵權(quán)產(chǎn)品“旺潤精制香腸”的實際生產(chǎn)銷售時間證據(jù)，本院推定其生產(chǎn)銷售本案被控侵權(quán)產(chǎn)品“旺潤精制香腸”的實際時間不早于其申請“食品包裝（精制香腸雞肉風(fēng)味）”外觀設(shè)計專利的時間，即2017年11月15日。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司與河南雙匯公司系同業(yè)同類商品的市場競爭主體，其于2017年11月15日生產(chǎn)銷售本案被控侵權(quán)產(chǎn)品“旺潤精制香腸”之前，河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”已進入市場銷售二年，“雙匯精制雞肉香腸”已在市場上享有較高的知名度和影響力。據(jù)此，可以認定河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”為在先有一定影響的商品。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司未提供相反證據(jù)予以推翻上述事實，本院對其上訴理由不予支持。

二、關(guān)于河南雙匯公司的“精制雞肉香腸”是否為特有名稱的問題。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司在上訴中稱河南雙匯公司主張保護的產(chǎn)品名稱及包裝裝潢并不特有。一審法院認定河南雙匯公司的“精制雞肉香腸”的名稱、包裝、裝潢特有錯誤。經(jīng)查明，在本案中，河南雙匯公司的被侵權(quán)產(chǎn)品的名稱為“雙匯精制雞肉香腸”，其中的“精制”是對該產(chǎn)品自身特點的描述，“雞肉”表示該產(chǎn)品中添加的原料，“香腸”為該產(chǎn)品的通用名稱，均缺乏顯著性，并非特有。因此，本案被侵權(quán)產(chǎn)品的名稱屬于《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋（2007）2號）第二條第一款規(guī)定的不得認定為有一定影響的商品特有的名稱的情形。一審判決也沒有認定河南雙匯公司的“精制雞肉香腸”為特有的名稱。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司關(guān)于一審法院認定河南雙匯公司的“精制雞肉香腸”的產(chǎn)品名稱為特有名稱的上訴主張，與一審判決和查明的事實不符，本院不予支持。

三、關(guān)于河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”／的包裝裝潢是否是特有的包裝裝潢的問題。河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”／的單支腸衣自2015年5使用至本案起訴之日，其產(chǎn)品名稱、包裝裝潢自上市銷售以來至今的六年間一直未曾改變。河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”／腸衣上的名稱、包裝裝潢是由一組連續(xù)出現(xiàn)的設(shè)計單元組成，單個設(shè)計單元的設(shè)計元素以橘黃色為底色，其中：左側(cè)為“／”文字圖形商標，該“／”文字圖形商標下方為黑色藝術(shù)字體“／”漢字及英文組成的產(chǎn)品名稱，該“／”產(chǎn)品名稱下方有部分文字說明，其右側(cè)為昂首大公雞卡通圖案“／”。河南雙匯公司通過在其“雙匯精制雞肉香腸”／包裝上長期使用體現(xiàn)其外觀設(shè)計專利中基本要素中的文字、圖案、色彩及其排列組合所構(gòu)成的裝潢，其單支產(chǎn)品以橘黃色為底色，以“／”文字圖形商標、黑色藝術(shù)字體／產(chǎn)品名稱、紅黃色大公雞／等元素為顯著特征的產(chǎn)品包裝裝潢。該包裝裝潢因其構(gòu)成要素在文字、圖形、色彩、形狀及其排列組合，形成獨特顯著的整體形象。經(jīng)過河南雙匯公司長期使用和大量宣傳，“雙匯精制雞肉香腸”／商品的包裝裝潢整體形象已經(jīng)被相關(guān)公眾所知悉，使消費者將“雙匯精制雞肉香腸”／產(chǎn)品及其包裝裝潢與河南雙匯公司形成特定聯(lián)系，具有識別其商品來源的作用，屬于《反不正當競爭法》第六條第一項所保護的有一定影響的商品包裝裝潢。一審判決認定河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”／商品的包裝裝潢具有顯著特征正確，應(yīng)予維持。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司關(guān)于“雙匯精制雞肉香腸”不屬于知名商品或者有一定影響的商品特有的包裝裝潢的上訴理由不能成立。

四、關(guān)于南京雨潤公司的被控侵權(quán)產(chǎn)品“旺潤精制香腸”／與河南雙匯公司的“雙匯精制雞肉香腸”／產(chǎn)品的包裝裝潢是否構(gòu)成混淆誤認的問題。

反不正當競爭法所保護的有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等商業(yè)標識之法益，要求經(jīng)營者不得擅自對他人具有識別商品來源意義的商品名稱、包裝、裝潢等商業(yè)標識進行足以引起市場混淆誤認的全面模仿，否則，則構(gòu)成不正當競爭，為法律所禁止。本案中，首先，雙匯精制雞肉香腸腸衣裝潢元素包含：①由兩組相同的裝潢單元組成，②“”注冊商標，③紅黃色大公雞，④“”黑色藝術(shù)字體產(chǎn)品名稱，⑤黃色底色。單組裝潢元素布局：雙匯LOGO商標位于整個裝潢單元的中間偏上位置，三層紅色雞冠、紅領(lǐng)結(jié)、雙翅張開面朝右方昂首高唱的紅黃色大公雞 位于整個裝潢單元的右側(cè)，以上下排列方式組成的黑色藝術(shù)文字 居于紅黃色大公雞雞頭 的左側(cè)。

其次，旺潤精制香腸（雞肉風(fēng)味）腸衣裝潢元素包含：①由兩組相同的裝潢單元組成，②“?！弊陨虡?，③紅黃色大公雞。，④“?！焙谏囆g(shù)字體產(chǎn)品名稱，⑤黃色底色。單組裝潢元素布局：。商標位于整個裝潢單元的左側(cè)，三層紅色雞冠、紅領(lǐng)結(jié)、雙翅張開面朝右方昂首高唱的紅黃色大公雞。位于整個裝潢單元的右側(cè)，黑色藝術(shù)字體產(chǎn)品名稱。位于紅黃色大公雞雞頭。的左上方。

第三，二者產(chǎn)品相似或相同之處多達6處：①產(chǎn)品相同，均為雞肉風(fēng)味火腿腸，②均由兩組相同的裝潢單元組成，組成元素、排列方式基本相同，③底色相同，均為黃色，④大公雞造型、顏色等基本相同，⑤產(chǎn)品名稱均為黑色藝術(shù)字體，均包含“精制香腸”文字，⑥主商標顏色基本相同，均為紅色；二者產(chǎn)品不同之處：①主商標不同，②裝潢設(shè)計元素排列方式略有不同，③產(chǎn)品名稱有差異，④大公雞的領(lǐng)結(jié)不同。從二者包裝裝潢對比來看，雖然二者的商標不同，但二者腸衣的圖案和文字的分布位置、大小比例、色彩搭配方式等組成元素及整體布局結(jié)構(gòu)基本相同，表現(xiàn)手法雷同，風(fēng)格近似，整體視覺或整體印象高度近視，且二者均屬于火腿腸同類商品，普通消費者在隔離狀態(tài)下施以一般注意力足以產(chǎn)生混淆誤認。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司上訴列舉的諸多不同，均為細小性差異，對整體視覺效果不具有顯著性影響，在隔離狀態(tài)下，普通消費者施以一般注意力很難加以區(qū)分。即使存在雙方商品名稱、商標及其字體等要素不同，但其在產(chǎn)品包裝裝潢上的位置、結(jié)構(gòu)、色彩基本相同，不改變各要素在文字、圖形、色彩、形狀、大小及排列組合所形成的整體形象，仍會使相關(guān)公眾誤認為“旺潤精制香腸”／與“雙匯精制雞肉香腸”／之間存在某種經(jīng)濟上的聯(lián)系。

雖然，南京雨潤公司上訴其自身依法取得了該款產(chǎn)品的腸衣外觀設(shè)計專利權(quán)，故而不構(gòu)成侵權(quán)。但是，河南雙匯公司ZL20153011××××．6的“腸衣（精制雞肉腸）”外觀設(shè)計專利，申請時間為2015年4月28日，獲得授權(quán)時間為2015年10月21日，外觀設(shè)計主視圖為：。，其實際使用的產(chǎn)品的裝潢為：。。河南雙匯公司申請的外觀設(shè)計與其產(chǎn)品上實際使用的裝潢一致。而南京雨潤公司第ZL20173056××××．4“食品包裝（精制香腸雞肉風(fēng)味）”外觀設(shè)計專利，申請時間為2017年11月15日，獲得授權(quán)時間為2018年4月7日。主視圖為：。。南京雨潤公司在被控侵權(quán)包裝袋上實際使用的裝潢為：。，經(jīng)比對可以發(fā)現(xiàn)：不僅南京雨潤公司的外觀設(shè)計的申請時間和核準時間均晚于河南雙匯公司外觀設(shè)計的申請時間和核準時間，而且，南京雨潤公司被控侵權(quán)產(chǎn)品包裝袋上實際使用的裝潢與其申請的外觀設(shè)計專利區(qū)別很大，導(dǎo)致南京雨潤公司被控侵權(quán)產(chǎn)品“旺潤精制香腸”。與河南雙匯公司“雙匯精制雞肉香腸”。產(chǎn)品的包裝裝潢構(gòu)成混淆誤認。一審法院依據(jù)在先使用原則對南京雨潤公司、阜陽雨潤公司“抗辯其擁有涉案侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計專利權(quán)，屬于合理使用”不予采信，認定南京雨潤公司、阜陽雨潤公司生產(chǎn)、銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為構(gòu)成不正當競爭并無不當，予以維持，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司該上訴理由不能成立，本院不予采納。

關(guān)于專利失效問題。雖然南京雨潤公司產(chǎn)品的包裝享有外觀設(shè)計專利，但該外觀設(shè)計專利權(quán)屬于在后取得的權(quán)利，不得侵害他人的在先權(quán)利。即便河南雙匯公司的相關(guān)外觀設(shè)計專利已經(jīng)失效，但其包裝、裝潢已形成特有，故南京雨潤公司、阜陽雨潤公司主張因?qū)＠Ф粦?yīng)再受保護的理由不能成立。

五、關(guān)于民事責任應(yīng)如何承擔的問題。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司系河南雙匯公司同業(yè)同類商品的市場競爭者，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司生產(chǎn)、銷售的“旺潤精制香腸”的時間，與河南雙匯公司生產(chǎn)、銷售“雙匯精制雞肉香腸”的時間相比，晚了二年多，理應(yīng)知道河南雙匯公司系業(yè)內(nèi)知名企業(yè)，“雙匯”品牌系業(yè)內(nèi)知名品牌，“雙匯精制雞肉香腸”系河南雙匯公司參與市場競爭的產(chǎn)品，其具有顯著特征的包裝裝潢系有一定影響的商品特有的包裝裝潢。但是，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司在“旺潤精制香腸”產(chǎn)品上不做合理避讓，突出使用與“雙匯精制雞肉香腸”整體視覺基本一致的產(chǎn)品包裝裝潢，使消費者易對二者產(chǎn)生混淆誤認，依據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條第二項之規(guī)定，屬于擅自使用與他人有一定影響的商品包裝裝潢近似的標識不正當競爭行為，依法應(yīng)當承擔停止侵權(quán)、賠償損失的民事責任。

關(guān)于南京雨潤公司、阜陽雨潤公司應(yīng)否承擔連帶責任的問題。

阜陽雨潤公司為被控侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)者、南京雨潤公司為被控侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，二者因共同實施不正當競爭行為，給河南雙匯公司造成一定的損害，應(yīng)當承擔連帶責任。一審判決南京雨潤公司、阜陽雨潤公司承擔連帶責任并不不當，予以維持。

關(guān)于一審判決的賠償數(shù)額是否適當?shù)膯栴}。本案中，河南雙匯公司未提供充分的證據(jù)證明其因侵權(quán)受到的實際損失數(shù)額或者南京雨潤公司、阜陽雨潤公司因侵權(quán)所獲得的利益。本院綜合考慮河南雙匯公司涉案產(chǎn)品的知名度、經(jīng)營范圍、河南雙匯公司的合理開支等因素，以及南京雨潤公司、阜陽雨潤公司侵權(quán)行為的方式、經(jīng)營時間、經(jīng)營規(guī)模、主觀故意程度、侵權(quán)損害后果及影響等因素，尤其考慮到南京雨潤公司、阜陽雨潤公司生產(chǎn)、銷售的涉案被訴侵權(quán)產(chǎn)品于2019年即已不生產(chǎn)，現(xiàn)在市場上也不可能找到2020年后生產(chǎn)的該產(chǎn)品。且南京雨潤公司現(xiàn)已進入重整，綜合確定南京雨潤公司、阜陽雨潤公司賠償河南雙匯公司經(jīng)濟損失含為制止侵權(quán)支付的合理開支共計100萬元。

關(guān)于南京雨潤公司、阜陽雨潤公司是否應(yīng)當承擔消除影響的問題。由于擅自仿冒有一定影響的商品包裝裝潢權(quán)的行為損害的是經(jīng)營者的商品聲譽和商業(yè)信譽，權(quán)利人請求在一定范圍內(nèi)消除因混淆行為而給其商品聲譽和商業(yè)信譽造成的不利影響，符合法律規(guī)定，可以適用。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司實施商業(yè)混淆行為有違誠實信用原則，既擾亂了正常的市場競爭秩序，又損害了河南雙匯公司和相關(guān)消費者的合法權(quán)益，河南雙匯公司訴請南京雨潤公司、阜陽雨潤公司承擔消除影響的民事責任應(yīng)予支持。對于消除影響的方式，由于河南雙匯公司本案舉證證明的侵權(quán)行為地主要發(fā)生在河南省內(nèi)，一審判決南京雨潤公司、阜陽雨潤公司在河南省省級報紙上刊登聲明即足以達到消除影響的目的，一審判決并無不當。南京雨潤公司、阜陽雨潤公司關(guān)于一審判決要求其在媒體上刊登聲明、消除影響明顯有誤的上訴理由不能成立，本院予以駁回。

綜上所述，南京雨潤公司、阜陽雨潤公司關(guān)于賠償數(shù)額的上訴理由部分成立，本院予以支持；南京雨潤公司、阜陽雨潤公司的其他上訴理由不能成立，應(yīng)予駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一、三項之規(guī)定，判決如下：

一、維持河南省漯河市中級人民法院（2020）豫11知民初3號民事判決第一、三項；

二、撤銷河南省漯河市中級人民法院（2020）豫11知民初3號民事判決第四項；

三、變更河南省漯河市中級人民法院（2020）豫11知民初3號民事判決第二項“南京雨潤食品有限公司、阜陽雨潤肉類加工有限公司公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償河南雙匯投資發(fā)展股份有限經(jīng)濟損失含為制止侵權(quán)支付的合理開支共計250萬元，南京雨潤食品有限公司、阜陽雨潤肉類加工有限公司承擔連帶賠償責任”為“南京雨潤食品有限公司、阜陽雨潤肉類加工有限公司公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償河南雙匯投資發(fā)展股份有限經(jīng)濟損失含為制止侵權(quán)支付的合理開支共計100萬元，南京雨潤食品有限公司、阜陽雨潤肉類加工有限公司承擔連帶賠償責任”；

四、駁回河南雙匯投資發(fā)展股份有限的其他訴訟請求。

一審案件受理費46800元，由河南雙匯投資發(fā)展股份有限負擔18720元，由南京雨潤食品有限公司、阜陽雨潤肉類加工有限公司共同負擔28080元。

二審案件受理費26800元，由河南雙匯投資發(fā)展股份有限負擔16080元，由南京雨潤食品有限公司、阜陽雨潤肉類加工有限公司公司共同負擔10720。

本判決為終審判決。

二〇二一年十一月八日