1.法益損害說(shuō)和倫理規(guī)范說(shuō)，前者是入罪的基礎(chǔ)，后者是出罪的依據(jù)，法律在這兩者之間尋找平衡，相對(duì)完美的折中（行為正義與結(jié)果正義的爭(zhēng)論）

2.法益的權(quán)衡要受到倫理規(guī)范的限制

• 輕傷可以放棄，重傷不可以放棄，重要的個(gè)人利益不能放棄，如果可以放棄，這會(huì)導(dǎo)致強(qiáng)者對(duì)弱者的剝削

3.一種行為侵犯了法益，但是如果這種行為在倫理規(guī)范中是被鼓勵(lì)的，不構(gòu)成犯罪

刑法的機(jī)能

1.保護(hù)機(jī)能，懲罰犯罪，保障被害人的人權(quán)

2.保障機(jī)能，保障犯罪人的人權(quán)，限制司法機(jī)關(guān)的權(quán)力（如果不加以限制，刑罰權(quán)就可能任意處罰人民，任何行為都要在法律的框架內(nèi)）

3.德國(guó)著名民法學(xué)家，拉德布魯赫的名言“自從有刑法存在，國(guó)家代替受害人實(shí)行報(bào)復(fù)開始，國(guó)家就承擔(dān)著雙重責(zé)任：不僅要為社會(huì)利益反對(duì)犯罪人，也要保護(hù)犯罪人不受被害人的報(bào)復(fù)。 現(xiàn)在刑法同樣不只反對(duì)犯罪人，也保護(hù)犯罪人，它的目的不僅在于設(shè)立國(guó)家刑罰權(quán)力，同時(shí)也要限制這一權(quán)力，它不只是可罰性的緣由，也是它的界限，因此表現(xiàn)出悖論性：刑法不僅要面對(duì)犯罪人以保護(hù)國(guó)家，也要面對(duì)國(guó)家保護(hù)犯罪人，不單面對(duì)犯罪人，也要面對(duì)檢察官保護(hù)市民，成為公民反對(duì)司法專橫和錯(cuò)誤的大憲章。”

基本原則

一、罪刑法定原則

1. 行政法規(guī)不能規(guī)定犯罪和刑罰，但是可以對(duì)其進(jìn)行填補(bǔ)（空白罪狀--依據(jù)其他部門法進(jìn)行填補(bǔ)）
2. 行政法規(guī)，習(xí)慣法不能作為法律的淵源，但是可以對(duì)犯罪構(gòu)成進(jìn)行填補(bǔ)
3. 禁止事后法（有利的除外），從舊兼從輕
4. 禁止類推（有利的可以--因?yàn)樽镄谭ǘㄔ瓌t的精神是限權(quán)精神）
5. 只說(shuō)原則不說(shuō)例外是對(duì)的，但是要注意但書
6. 禁止絕對(duì)的不定期刑和不定刑
7. 實(shí)質(zhì)側(cè)面：惡法非法
8. 明確性原則，相對(duì)的明確
9. 合理性原則，探究法律背后的精神，不要輕易動(dòng)用刑罰
10. 人道性原則，刑罰不是手段

二、刑法面前人人平等原則

三、罪刑相適應(yīng)原則（刑法的每一條都體現(xiàn)，因?yàn)橐陨先龡l原則是刑法的三大基本原則）

刑法的解釋（上）

一、主觀解釋和客觀解釋的對(duì)立

1. 主觀解釋：探究立法者的主觀意圖，不能超越語(yǔ)言極限
2. 客觀解釋：根據(jù)客觀事實(shí)，社會(huì)生活 的實(shí)際需要

二、形式解釋與實(shí)質(zhì)解釋

1. 形式解釋：探究語(yǔ)言的形式界限
2. 實(shí)質(zhì)解釋：探究條文背后的法律精神

• 舉例1：冒充軍警人員搶劫，真警察搶劫怎么判？認(rèn)定為普通搶劫
• 舉例2：強(qiáng)奸了一個(gè)陰陽(yáng)人（變性人同樣），醫(yī)學(xué)角度是男的，社會(huì)角度是女的，那么怎么判？按照社會(huì)屬性進(jìn)行判

三、立法解釋與司法解釋

1. 立法解釋：也不能類推（有法律效力的解釋一律不能類推）
2. 司法解釋
3. 學(xué)理解釋：司法解釋不能采納學(xué)理解釋中的類推解釋

四、文理解釋與論理解釋

1. 自殺者構(gòu)成故意殺人罪，幫助他人自殺即構(gòu)成故意殺人；自傷不構(gòu)成故意傷害，幫助他人自傷也不構(gòu)成故意傷害
2. 解釋唯一時(shí)要尊重文理解釋，解釋不唯一時(shí)要參考其他的解釋
3. 論理解釋：擴(kuò)張解釋（與類推解釋有模糊的界限），縮小解釋

五、體系性解釋

1. 例子：偽造貨幣罪和出售購(gòu)買運(yùn)輸假幣罪（在這里偽造和變?cè)焓莾纱a事，刑法中所有的假幣都是指?jìng)卧斓呢泿牛皇亲冊(cè)斓呢泿?，因?yàn)榉l中還規(guī)定了變?cè)熵泿抛铮?/li>
2. 法律的生命是經(jīng)驗(yàn)而不是邏輯
3. 體系性解釋具有相對(duì)性
4. 例子：信用卡詐騙罪。在其他犯罪中，偽造包括變?cè)?/li>
5. 從重處罰是在法定幅度內(nèi)從重
6. 體系解釋的本質(zhì)就是消除法律條文之間的矛盾

刑法的解釋（下）

一、當(dāng)然解釋

1. 舉輕以明重是入罪，舉重以明輕是出罪
2. 不一定符合罪刑法定原則，入罪的當(dāng)然解釋如果只有實(shí)質(zhì)而無(wú)形式，則成為了一種類推解釋（不允許的）
3. 舉輕以明重：搶奪與搶劫，提供個(gè)人信息與人肉搜索（允許）
4. 舉重以明輕的解釋因?yàn)槭菍?duì)人有利的，所以即便是類推解釋，也是允許的

二、同類解釋（注意具有等價(jià)值性）

三、反對(duì)解釋

四、補(bǔ)正解釋（補(bǔ)上法律的漏洞，也是體系性的解釋）

五、目的解釋

1. 盜竊尸體罪：為了保護(hù)遺屬的尊嚴(yán)
2. 有的鳥兒是關(guān)不住的，它的每一片羽毛都閃爍著自由的光芒
3. 監(jiān)獄脫逃（肖申克的救贖）：為倫理道德所鼓勵(lì)，就不構(gòu)成犯罪
4. 一個(gè)表面符合法條的行為不在理所當(dāng)然被認(rèn)定為犯罪，除非侵犯了法益，且被倫理道德所譴責(zé)
5. 所有法律都要朝著良善方面解釋

刑法的適用范圍

一、空間效力

1. 屬地管轄原則：（法律有但書，必須說(shuō)但書）旗國(guó)主義（中國(guó)的航空器和船舶-登記地主義）和遍在地主義（有任何一方的犯罪在中國(guó)）
2. 屬人管轄原則：相對(duì)重罪管轄（三年以上），國(guó)家工作人員和軍人不適用，法定最高刑，就高不就低
3. 保護(hù)管轄原則：絕對(duì)重罪管轄，雙重犯罪，法定最低刑，就低不就高
4. 普遍管轄原則：國(guó)際犯罪，例如劫持民用航空飛機(jī)才屬于國(guó)際犯罪

二、時(shí)間效力

1. 從舊兼從輕：原則上沒(méi)有溯及力，除非有利
2. 既判力與溯及力：已經(jīng)判決的不適用，既判力高于溯及力
3. 按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行的重審的案件，由于判決已經(jīng)生效故適用行為時(shí)法
4. 司法解釋的溯及力問(wèn)題：司法解釋是說(shuō)明性的，原則上有溯及力。采取從新原則和從舊兼從輕原則（從新兼從輕）

犯罪概說(shuō)

一、形式上違法法律

• 不予追究刑事責(zé)任，不以犯罪論處
• 不予處罰是犯罪
• 自然犯的法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不能作為辯護(hù)理由
• 法律犯的法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤有可能免責(zé)
• 隔隙犯：隔時(shí)犯與隔地犯
• 法定分類：身份犯-定罪身份犯與量刑身份犯
• 例子：受賄罪，要看利用的是什么權(quán)力，如果是技術(shù)性權(quán)力則是非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員受賄罪；如果利用的是公權(quán)力則是國(guó)家工作人員受賄罪（要看實(shí)質(zhì)上的解釋）

二、實(shí)質(zhì)上具有社會(huì)危害性

• 親告罪（告訴才處理）：五條，分別是侮辱、誹謗、暴力、干涉婚姻自由、虐待和侵占（純正的親告罪）
• 非親告罪

犯罪構(gòu)成和構(gòu)成要件

一、犯罪構(gòu)成

1. 四要件：主體、主觀方面、客體、客觀方面
2. 四要件的缺陷：正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)于精神病人只能進(jìn)行緊急避險(xiǎn)；共犯問(wèn)題，18歲和13歲共同實(shí)行性侵，只能定性為普通型強(qiáng)奸
3. 犯罪客體（可以認(rèn)為是法益）
4. 階層論：三階層，遞進(jìn)式。該當(dāng)性、違法性、有責(zé)性（于歡案、于海龍案--正當(dāng)防衛(wèi)）
5. 二階層：三階層的簡(jiǎn)化，不法有責(zé)二階層，在構(gòu)成要件和違法阻卻上成立共犯，那就屬于共犯。奉行客觀不法，主觀有責(zé)。違法阻卻事由（正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)）
6. 程序正義

二、構(gòu)成要件及其分類

1. 基本構(gòu)成要件與修正構(gòu)成要件
2. 封閉的構(gòu)成要件與開放性構(gòu)成要件
3. 積極的構(gòu)成要件（入罪型）與消極的構(gòu)成要件（出罪型）
4. 規(guī)范性構(gòu)成要件（有價(jià)值判斷）與描述性構(gòu)成要件
5. 法律的價(jià)值觀應(yīng)該根據(jù)一般人對(duì)善良追求的價(jià)值觀賴確定
6. 經(jīng)驗(yàn)法則的評(píng)價(jià)要素
7. 法律評(píng)價(jià)內(nèi)容（有價(jià)值判斷，例如什么是司法人員，什么是國(guó)家工作人員）
8. 成文構(gòu)成要素與不成文構(gòu)成要素（要看法律上是否規(guī)定）

行為主體（客觀的）

一、自然人

二、單位

1. 處罰較輕
2. 法解釋學(xué)上從嚴(yán)解釋
3. 犯罪的主體是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)團(tuán)體
4. 視為個(gè)人犯罪的情況：成立單位的目的是為了犯罪；沒(méi)有法人資格的（比如個(gè)體工商戶）
5. 單位的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)：沒(méi)有法人資格，但屬于單位犯罪
6. 單位的所有制不影響單位犯罪，一人的公司如果有法人資格，也視為單位犯罪
7. 體現(xiàn)的是單位的意志
8. 注意：?jiǎn)挝恢粚?duì)刑法明文規(guī)定可以由其構(gòu)成的犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任（記憶有哪些單位犯罪）
9. 沒(méi)有單位犯罪的：所有的暴力犯罪，除了拒不執(zhí)行判決裁定罪；傳統(tǒng)的自然犯；盜竊罪（掩飾隱瞞犯罪所得罪除外）；詐騙罪；拐賣人口罪；販奴罪；強(qiáng)迫賣淫罪（除了強(qiáng)迫勞動(dòng)罪）；貨幣罪（走私假幣罪除外）
10. 純正的單位犯罪和不純正的單位犯罪
11. 單位犯罪的受刑主體：自然人和單位

危害行為

一、分類

1. 作為：違反了禁止性規(guī)范
2. 不作為：違反了命令（內(nèi)在規(guī)范）
3. 作為和不作為的結(jié)合：逃稅罪的兩種類型
4. 作為和不作為的競(jìng)合：
5. 純正的不作為：遺棄罪、拒不執(zhí)行判決裁定罪等，其作為義務(wù)只來(lái)源于法律規(guī)定
6. 不純正的不作為：對(duì)罪刑法定進(jìn)行審視，一定要與作為等價(jià)值，其作為義務(wù)來(lái)源于法律法規(guī)規(guī)定的、職業(yè)要求的、法律行為所產(chǎn)生的義務(wù)以及先前行為

• 職業(yè)要求的：著便裝的警察沒(méi)有義務(wù)制止犯罪；法律不能強(qiáng)人所難，但是要?jiǎng)?chuàng)造條件讓人積德行善（刑法是對(duì)人的最低要求）；
• 法律行為所產(chǎn)生的義務(wù)：規(guī)范上所許可的合同就可以了；自愿原則，好事要做到底
• 先前行為：行為人所引發(fā)的義務(wù)（危險(xiǎn)是誰(shuí)創(chuàng)造的）；過(guò)失犯罪會(huì)導(dǎo)致作為義務(wù)（犯罪行為是會(huì)導(dǎo)致作為義務(wù)的），其中區(qū)分一罪還是數(shù)罪要看侵犯的法益
• 正當(dāng)化行為：緊急避險(xiǎn)和正當(dāng)防衛(wèi)（看結(jié)果是否超出防衛(wèi)限度）會(huì)導(dǎo)致作為義務(wù)
• 羊毛案
• 不作為只描述客觀內(nèi)容

行為對(duì)象、危害結(jié)果和行為狀態(tài)

一、行為對(duì)象

• 與法益不同，有些犯罪可能沒(méi)有行為對(duì)象

二、危害結(jié)果

1. 刑法對(duì)保護(hù)的法益所造成的實(shí)際損害或現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)
2. 分類

• 結(jié)果犯和行為犯
• 實(shí)害犯和危險(xiǎn)犯
• 危險(xiǎn)犯分為抽象危險(xiǎn)犯和具體危險(xiǎn)犯。抽象危險(xiǎn)犯就是行為犯，不需要用證據(jù)證明；具體危險(xiǎn)犯就是結(jié)果危險(xiǎn)犯，司法機(jī)關(guān)必須要用證據(jù)給予證明
• 行為犯就是抽象危險(xiǎn)犯，而結(jié)果犯既包括實(shí)害犯又包括具體危險(xiǎn)犯

三、行為狀態(tài)

因果關(guān)系

一、概念

1. 危害行為和危害結(jié)果之間的一種合乎規(guī)律的聯(lián)系
2. 條件說(shuō)：事實(shí)上的因果關(guān)系
3. 相當(dāng)說(shuō)：法律上的因果關(guān)系
4. 本質(zhì)上是經(jīng)驗(yàn)判斷
5. 危險(xiǎn)轉(zhuǎn)移理論：如果危險(xiǎn)屬于專業(yè)人員負(fù)責(zé)的范疇，也不需要考慮因果關(guān)系
6. 定義：實(shí)行行為（不包括預(yù)備行為）和結(jié)果之間的一種客觀聯(lián)系

二、分類

1. 重疊的因果關(guān)系：“5＋5案”
2. 競(jìng)合的因果關(guān)系：例如醫(yī)生打毒針將患者毒死了，后來(lái)查明即使注射普通藥物也會(huì)因?yàn)檫^(guò)敏死掉，那么醫(yī)生和患者的死之間有沒(méi)有因果關(guān)系？有，患者是被毒死的。
3. 所有因果關(guān)系的理論都是為了符合人類的報(bào)應(yīng)情感
4. 假定的因果關(guān)系
5. 因果關(guān)系是客觀判斷，不能被假設(shè)
6. 前行為和結(jié)果之間出現(xiàn)了一個(gè)介入因素。前行為高概率引起了介入因素，而介入因素導(dǎo)致的結(jié)果
7. 錫箔案
8. 介入被害人的因素
9. 有因果關(guān)系不一定承擔(dān)刑事責(zé)任，沒(méi)有因果關(guān)系也不代表不承擔(dān)刑事責(zé)任（有可能承擔(dān)既遂和預(yù)備的責(zé)任）
   ?

   11.因果關(guān)系 P11 - 36:16

   ?
10. 自殺行為

• 一般叫自我歸責(zé)，但是行為的高概率導(dǎo)致了自殺行為，就有因果關(guān)系
• 求死型自殺
• 相約自殺中的欺騙型自殺
• 組織利用邪教組織蒙騙他人致人死亡罪

11.介入第三人的因素

• 杭州的保姆縱火案
• 不作為作為介入因素是無(wú)法切斷因果關(guān)系的

12.介入到行為人本身的因素

13.不作為中的因果關(guān)系

• 只討論有作為義務(wù)的主體

構(gòu)成要件故意

一、認(rèn)識(shí)要素

1. 明知：分為自認(rèn)明知、推定明知
2. 構(gòu)成要素：描述性和規(guī)范性構(gòu)成要素，都需要價(jià)值判斷--評(píng)價(jià)（采用主流價(jià)值觀）和事實(shí)判斷（取決于當(dāng)事人的判斷）
3. 結(jié)果加重犯：加重結(jié)果不需要有名字，只要有過(guò)失就可以

二、意志要素

1. 希望
2. 放任
3. 沖動(dòng)型犯罪：一般認(rèn)定為間接故意
4. 間接故意：追求一個(gè)犯罪結(jié)果，放任另一個(gè)結(jié)果發(fā)生（一般危害性較?。?/li>
5. 北京市中級(jí)人民法院，崔英杰案

構(gòu)成要件過(guò)失

一、

1. 故意犯罪是原則，過(guò)失犯罪是例外
2. 過(guò)于自信的過(guò)失（一般人的預(yù)見性）
3. 疏忽大意的過(guò)失
4. 注意義務(wù)：結(jié)果的回避義務(wù)和預(yù)見義務(wù)（要辨別是業(yè)務(wù)還是一般人的準(zhǔn)則）
5. 無(wú)罪過(guò)事件：意外事件和不可抗力（危險(xiǎn)判斷）

二、罪過(guò)模式的區(qū)分

1. 送水案
2. 膠片案
3. 豪車剎車失靈案

構(gòu)成要件事實(shí)上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（上）

一、 分類（實(shí)施階段）

1. 具體的和抽象的事實(shí)錯(cuò)誤
2. 對(duì)象錯(cuò)誤--瞄準(zhǔn)錯(cuò)誤--著手時(shí)錯(cuò)誤（電話串線案、挖坑案）
3. 打擊錯(cuò)誤--子彈錯(cuò)誤--著手后錯(cuò)誤
4. 因果關(guān)系的錯(cuò)誤：只要存在因果關(guān)系，因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤就不影響故意的成立
5. 可以看看《誤殺》

構(gòu)成要件事實(shí)上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（下）

一、

1. 法定符合說(shuō)（等價(jià)），看主客觀是否統(tǒng)一
2. 具體符合說(shuō)（具體到人）
3. 普通和特殊在普通方面重合

• 主觀上想偷槍，客觀上偷了錢，怎么辦？判盜竊槍支的未遂和盜竊罪的既遂，從一重罪，最后判盜竊罪的既遂（形式上的重合）

4.同類法重的和輕的，在輕的范圍內(nèi)重合

5.例外：故意殺人罪的未遂比故意傷害罪的既遂更重；只有客觀上有強(qiáng)奸，主觀上沒(méi)有強(qiáng)奸的故意；強(qiáng)奸罪的未遂比侮辱尸體罪的既遂更重

6.選擇性重合

7.主客觀相統(tǒng)一：主觀有兩個(gè)層次，主觀所認(rèn)識(shí)到的事實(shí)和對(duì)主觀認(rèn)識(shí)的事實(shí)的評(píng)價(jià)（由規(guī)范完成）

特殊的主觀要素

一、目的

1. 普通目的
2. 特定目的（主觀超過(guò)要素）
3. 結(jié)果加重犯的加重結(jié)果其實(shí)是客觀超過(guò)要素
4. 直接故意：有目的的故意

二、動(dòng)機(jī)

1. 不影響定性

正當(dāng)防衛(wèi)（上）

一、要素

1. 防衛(wèi)意圖：正當(dāng)化
2. 防衛(wèi)認(rèn)識(shí)：主觀上認(rèn)識(shí)
3. 防衛(wèi)意志：保護(hù)合法權(quán)益
4. 不屬于正當(dāng)防衛(wèi)：防衛(wèi)挑撥、互毆事件（一般）、偶然防衛(wèi)（主觀上缺乏防衛(wèi)意圖）
5. 用四種觀點(diǎn)判斷是否是正當(dāng)防衛(wèi)
6. 例子：誤傷同伙案（2016年）：偶然防衛(wèi)是缺乏防衛(wèi)意圖，可能既沒(méi)有防衛(wèi)認(rèn)識(shí)又沒(méi)有防衛(wèi)意志，也可能只有防衛(wèi)認(rèn)識(shí)但沒(méi)有防衛(wèi)意志
7. 防衛(wèi)起因：
8. 正當(dāng)防衛(wèi)是一種私利救濟(jì)，與國(guó)家利益相關(guān)時(shí)最好不要提倡，當(dāng)公共利益與個(gè)人利益有密切關(guān)系時(shí)才可以行使
9. 對(duì)于不作為也可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)
10. 假想防衛(wèi)：有過(guò)失定過(guò)失，無(wú)過(guò)失定意外
11. 防衛(wèi)時(shí)間：必須發(fā)生在不法侵害進(jìn)行時(shí)才可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。一般來(lái)說(shuō)，對(duì)犯罪未遂不能正當(dāng)防衛(wèi)；防衛(wèi)結(jié)束的定義，要站在一般人的標(biāo)準(zhǔn)定義危險(xiǎn)是否排除（財(cái)產(chǎn)性犯罪是例外，犯罪既遂后也可以正當(dāng)防衛(wèi)）
12. 例子：天津市--皮帶案（對(duì)過(guò)失和意外的判斷）
13. 防衛(wèi)效果發(fā)生時(shí)不法侵害正發(fā)生可以
14. 馬丁·路德·金說(shuō)：手段代表著正在形成中的正義和正在實(shí)現(xiàn)中的理想，人無(wú)法通過(guò)不正義的手段去實(shí)現(xiàn)正義的目標(biāo)，因?yàn)槭侄问欠N子，而目的是樹。（程序正義的必要性）

正當(dāng)防衛(wèi)（下）

1. 第三人防衛(wèi)：
2. 防衛(wèi)對(duì)象的打擊錯(cuò)誤：例子（兩種學(xué)說(shuō)）
   ?

   18.正當(dāng)防衛(wèi)（下） P18 - 04:30

   ?

從法定符合說(shuō)（抽象的）來(lái)看，假想防衛(wèi)或正當(dāng)防衛(wèi)；從具體符合說(shuō)（不等價(jià)）來(lái)看，緊急避險(xiǎn)

3.必要限度：手段、目的的相當(dāng)性（常識(shí)判斷）

4.正當(dāng)防衛(wèi)可能導(dǎo)致作為義務(wù)。正當(dāng)防衛(wèi)超過(guò)了限度（防衛(wèi)過(guò)當(dāng)），則力推有作為義務(wù)；即便出現(xiàn)了結(jié)果也沒(méi)有超越防衛(wèi)限度，整體上屬于正當(dāng)防衛(wèi)，沒(méi)有救助義務(wù)。

5.防衛(wèi)過(guò)當(dāng)可能故意（于歡案），可能過(guò)失

6.特殊防衛(wèi)：嚴(yán)重威脅人身安全（鄧玉嬌案）

緊急避險(xiǎn)

1. 避險(xiǎn)意圖
2. 避險(xiǎn)起因：存在不法侵害、自然災(zāi)害、動(dòng)物情形（如果動(dòng)物是犯罪工具，則屬于正當(dāng)防衛(wèi)）
3. 動(dòng)機(jī)不影響定性
4. 避險(xiǎn)時(shí)間：迫在眉睫的（預(yù)備階段也可能存在）
5. 正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)會(huì)存在競(jìng)合
6. 義務(wù)沖突
7. 避險(xiǎn)可行性：迫不得已、別無(wú)選擇、消極的
8. 緊急避險(xiǎn)：對(duì)職務(wù)上有職責(zé)的人不成立（不絕對(duì)）
9. 義務(wù)在前、權(quán)利在后
10. 船難案、連體嬰兒案
11. 避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)：應(yīng)當(dāng)減輕，還可以免除，但在定性上應(yīng)該有所表示，體現(xiàn)對(duì)生命的尊重

其他違法阻卻事由

1. 權(quán)利分為法定權(quán)利與道德權(quán)利
2. 法令行為：如扭送行為、人民警察的職權(quán)
3. 正當(dāng)業(yè)務(wù)行為：醫(yī)療、競(jìng)技、雜技
4. 被害人承諾的行為：

• 承諾者要對(duì)法益具有處分權(quán)，我們只能處分比較輕微的法益（積極安樂(lè)死是不被允許的）
• 承諾者要有處分的能力
• 只有事前承諾才有效（否則會(huì)導(dǎo)致國(guó)家追訴權(quán)受到被害人意志的影響）
• 經(jīng)承諾的行為不能超過(guò)承諾的范圍
• 必須是承諾者真實(shí)意思的表示，實(shí)質(zhì)性欺騙（價(jià)值觀上的高概率事件）會(huì)導(dǎo)致同意無(wú)效
• 承諾必須是一種對(duì)現(xiàn)實(shí)性的承諾，推定承諾也可以排除違法性
• 危險(xiǎn)的接受不能一概排除，

5.自由不能以徹底放棄自由為代價(jià)

6.自由一定要受到倫理規(guī)范的限制，不然會(huì)導(dǎo)致強(qiáng)者對(duì)弱者的剝削

7.自救行為：只針對(duì)財(cái)產(chǎn)犯罪，一般是財(cái)產(chǎn)遭受損害的事后

責(zé)任能力的阻卻

一、年齡

1. 行為時(shí)的年齡，生日算次日
2. 精神病人：醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)、心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)
3. 醉酒：自造危險(xiǎn)行為；病理性和生理性（原因自由行為--故意或過(guò)失）
4. 假想防衛(wèi)：責(zé)任減輕事由

法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

1. 一般不影響故意的成立
2. 評(píng)價(jià)性錯(cuò)誤（采取一般人的評(píng)價(jià)）
3. 禁止性認(rèn)識(shí)是違法性認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
4. 例外：法定犯中可能出現(xiàn)，以一般人的標(biāo)準(zhǔn)判斷

缺乏期待可能性（例外）

1. 癖馬案
2. 不可罰之后行為
3. 盜竊后的銷贓行為不予考慮

未完成形態(tài)概述

1. 屬于修正的構(gòu)成要件
2. 只有在直接故意中才存在，間接故意一般沒(méi)有
3. 起意階段----有危害行為（已經(jīng)對(duì)法益有威脅）----預(yù)備階段----著手（現(xiàn)實(shí)性、緊迫性的威脅）----實(shí)行階段（犯罪未遂、犯罪中止）----實(shí)行后階段
4. 階段是一個(gè)動(dòng)態(tài)的概念，形態(tài)是階段中的一個(gè)點(diǎn)，一旦停下來(lái)就不能再動(dòng)了
5. 犯罪中止可能出現(xiàn)在預(yù)備階段、實(shí)行階段、實(shí)行后階段

犯罪預(yù)備

1. 原則性處罰
2. 刑法第12條-----“為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。”
3. 犯罪前的踩點(diǎn)、排除犯罪障礙、前往犯罪現(xiàn)場(chǎng)、尾隨和守候、勾引共犯、事實(shí)上未能著手
4. 犯意表露依舊停留在起意階段

犯罪未遂

1. 著手的標(biāo)準(zhǔn)：形式上達(dá)到構(gòu)成要件，實(shí)質(zhì)上對(duì)法益有緊迫性（現(xiàn)實(shí)性）威脅
2. 未得逞：未完全實(shí)現(xiàn)犯罪構(gòu)成的全部期待（未達(dá)既遂）
3. 行為犯也有未遂
4. 實(shí)行終了，未實(shí)行終了的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：主觀標(biāo)準(zhǔn)（要受到構(gòu)成要件的約束）
5. 不能犯一律定未遂；迷信犯除外（比如扎小人）
6. 預(yù)備犯，原則性處罰
7. 犯罪未遂的處罰，比照既遂犯，從輕或減輕處罰（可減主義）

犯罪中止

1. 形態(tài)是一個(gè)點(diǎn)，一旦停止不能繼續(xù)
2. 給老婆投毒，見她萬(wàn)分痛苦，然后送醫(yī)院搶救。結(jié)果搶救成功（定中止）；結(jié)果搶救無(wú)效死亡（定既遂）；結(jié)果成為植物人（定中止，應(yīng)當(dāng)減輕處罰）；因路上堵車毒發(fā)身亡（定既遂）；路上出車禍死亡（做有利于行為人的推定。定中止）；隔壁老王在送去醫(yī)院的路上，老婆出車禍死亡（犯罪未遂）
3. 介入因素獨(dú)立導(dǎo)致結(jié)果的發(fā)生，犯罪中止；
4. 放火罪是具體危險(xiǎn)罪，要足以成立威脅公共安全，才叫著手
5. 主觀心理學(xué)＋規(guī)范回轉(zhuǎn)說(shuō)（在向合法秩序回歸）
6. 能達(dá)目的而不欲，中止；欲達(dá)目的而不能，未遂
7. 發(fā)現(xiàn)被害人是熟人，關(guān)系極為密切（強(qiáng)倫理）為未遂，關(guān)系一般（弱倫理）為中止
8. 在強(qiáng)奸過(guò)程中，中止犯罪，即便符合強(qiáng)制猥褻的構(gòu)成要件，也只需要認(rèn)定為強(qiáng)奸罪中止造成損害結(jié)果

共同犯罪的基本原理

1. 廣義：總則（修正的）和分則（基本的構(gòu)成要件）
2. 必要的共犯、任意共犯、擬制正犯
3. 部分犯罪共同說(shuō)（通說(shuō)）：法條重合

共同正犯

間接正犯

1. 利用無(wú)刑事責(zé)任能力人
2. 利用他人的合法行為（如職務(wù)行為、緊急避險(xiǎn)、正當(dāng)防衛(wèi)）
3. 利用他人的過(guò)失行為
4. 利用有特殊目的的工具
5. 利用他人的不為罪行為（相約自殺中的欺騙行為）
6. 身份犯：必須有身份才構(gòu)成正犯，強(qiáng)奸罪不是身份犯

正犯和共犯

1. 共犯從屬說(shuō)：只有實(shí)行犯進(jìn)入到實(shí)行領(lǐng)域，幫助犯才構(gòu)成犯罪
2. 幫助犯的本質(zhì)：強(qiáng)化犯意
3. 教唆犯的本質(zhì)：創(chuàng)造犯意

共同犯罪人的責(zé)任

特殊共同犯罪

1. 結(jié)果加重犯的共犯：對(duì)基本犯有故意，對(duì)加重犯有過(guò)失
2. 部分行為行為整體責(zé)任
3. 片面共犯：采取折中說(shuō)，全部看作片面幫助犯

共同犯罪的復(fù)雜問(wèn)題