第七章訴訟法

第一節(jié)概述

一、 訴訟法的概念

訴訟俗稱打官司，是指國家司法機(jī)關(guān)在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法定程 序，解決糾紛、處理案件的專門活動。訴訟的實(shí)質(zhì)是國家對解決社會成員之間爭議的一種干 預(yù)，其目的在于制止對他人合法權(quán)益的侵害，建立正常的社會秩序。

訴訟由國家專門機(jī)關(guān)主持進(jìn)行，是屬于國家的司法活動。訴訟必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定的 程序進(jìn)行，在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下進(jìn)行。根據(jù)訴訟所要解決的爭議的不同性 質(zhì)，在訴訟制度上有刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟之分。

訴訟法是國家公安、司法機(jī)關(guān)和當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動時必須遵守的法律規(guī)范的總稱。由 于訴訟法的內(nèi)容突出地表現(xiàn)為?系列的程序，具有很強(qiáng)的操作性，因此，訴訟法通常被稱為 程序法。

訴訟與訴訟法是兩個既相互聯(lián)系又相互區(qū)別的概念。訴訟是訴訟法的調(diào)整對象，訴訟法 是調(diào)整訴訟的法律規(guī)范。訴訟法規(guī)范公安司法機(jī)關(guān)進(jìn)行訴訟的活動，約束法院與訴訟參與人 之間的法律關(guān)系。

訴訟中的專門機(jī)關(guān)是指依照法定職權(quán)進(jìn)行訴訟活動的國家執(zhí)法機(jī)關(guān)，包括人民法院、人 民檢察院、公安機(jī)關(guān)及國家安全機(jī)關(guān)。

二、 訴訟法的種類

訴訟法可分為三種，即民事訴訟法、行政訴訟法和刑事訴訟法。民事訴訟法保證民法、 經(jīng)濟(jì)法、婚姻家庭法、繼承法等民事實(shí)體法的貫徹實(shí)施；行政訴訟法保證行政法在社會生活 中的實(shí)現(xiàn)；刑事訴訟法從司法程序方面保證刑法的正確執(zhí)行。

三' 訴訟法的基本原則

訴訟法的基本原則可以分為兩大類：-類是共有原則，是指三類訴訟所共同適用的基本 原則；另…類是特有原則，是指只適用于某一類訴訟的基本原則。

（一）共有炊則

共有原則一般有九項(xiàng)。

1. 司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則

它指國家司法權(quán)由司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，司法機(jī)關(guān)在行使司法權(quán)時只服從法律，依法進(jìn) 行，不受其他任何國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。

2. 以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則

以事實(shí)為根據(jù)，是指司法機(jī)關(guān)據(jù)以定案的事實(shí)，必須以收集到的證據(jù)所證實(shí)的案件事實(shí) 為根據(jù)；以法律為準(zhǔn)繩，是指司法機(jī)關(guān)應(yīng)該在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，以法律為唯一標(biāo)準(zhǔn)和 尺度來衡量和判斷案件的具體事實(shí)和情節(jié)，按照法律的規(guī)定對案件做出正確處理。

3. 公民在適用法律上一律平等原則

它指司法機(jī)關(guān)在適用法律處理案件時，對于一切公民不論民族、種族、性別、職業(yè)、家 庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、社會地位都要一律平等，不允許任何人擁有超越 法律之上的特權(quán)。

4. 兩審終審原則

它指個案件經(jīng)過兩級法院審理即告終結(jié)。

5. 公開審判原則

它指人民法院審理案件和宣告判決都必須公開進(jìn)行。但涉及國家秘密、個人隱私、未成 年人犯罪案件，以及離婚案件的當(dāng)事人申請不公開審理的和法律有特別規(guī)定的案件除外。

6. 回避原則

它指司法工作人員和法律規(guī)定的其他人員因與案件或案件的當(dāng)事人具有某種利害關(guān)系或 其他特殊關(guān)系，可能影響案件的公正處理，依照法定程序不能參與對該案所進(jìn)行的訴訟活 動。

7. 實(shí)行合議原則

它指除簡單的民事案件、輕微的刑事案件以及法律另有規(guī)定的案件以外，其他案件須由 審判員或由審判員和人民陪審員組成合議庭進(jìn)行審理。

知識鏈接

什么是合議庭？

合議庭，是指人民法院審理案件時，由一定數(shù)量的審判人員，采取法定的形式所組成 的審理案件的組織。

合議庭的組成，按照案件的審級不同而有所區(qū)別。審判第一審案件，由審判員組成合 議庭,或者由審判員和人民陪審員組成合議庭進(jìn)行。審判上訴和抗訴的案件，由審判員組 成合議庭。上級人民法院撤銷原判,發(fā)回重新審理的案件,原審人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成合 議庭。對案件評議時，一般先由陪審員、審判員發(fā)表意見，然后由審判長發(fā)言。如果合議 庭的成員意見不一致，應(yīng)當(dāng)開展討論，以少數(shù)服從多數(shù)的原則，如實(shí)記錄在案，少數(shù)人的 意見也如實(shí)記錄，而不是由審判長或者哪一個人說了算。經(jīng)過合議庭的重大疑難案件，院 長認(rèn)為有必要，可以提交審判委員會討論決定。審判委員會有權(quán)改變合議庭的決定。

8. 使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟原則

它指各民族公民都有用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利，人民法院、人民檢察院和公安 機(jī)關(guān)應(yīng)為不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人提供翻譯。

9, 人民檢察院對訴訟活動實(shí)行法律監(jiān)督

人民檢察院有權(quán)對訴訟審判活動實(shí)行法律監(jiān)督，對法院己經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁 定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

(一)特有原則

特有原則，是指只適用于某些訴訟的基本原則。我國的三部訴訟法分別規(guī)定了一些只適 用于該種訴訟的特有原則：

1. 民事訴訟法的特有原則

(1) 保障當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利的原則。

(2) 辯論原則。

(3) 處分原則。

(4) 社會支持起訴原則。

2. 行政訴訟法的特有原則

(1) 對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查原則。

(2) 當(dāng)事人在行政訴訟中法律地位平等原則。

(3) 辯論原則。

(4) 不適用調(diào)解的原則。

3.刑事訴訟法的特有原則

(1) 公、檢、法三機(jī)關(guān)分工負(fù)責(zé)，互相配合、互相制約原則。

(2) 被告人有權(quán)獲得辯護(hù)的原則。

(3) 未經(jīng)人民法院依法判決對任何人都不得確定為有罪的原則。

知識鏈接

什么是反訴？

被告針對原告所提訴訟清求，提出的獨(dú)起的反請求，目的是抵銷或吞并原告的訴訟請 求。

例如：某甲要求乙返還其走失的牲畜，乙提出反訴，要求甲賠償乙在飼養(yǎng)該牲畜期間 的損失等。

反訴要注意以下四點(diǎn)：

1.反訴要以本訴為基礎(chǔ)，沒有本訴，就沒有反訴。

2. 反訴必須與本訴有聯(lián)系。

3. 反訴應(yīng)在原告起訴后，人民法院作出裁決以前提出。

4. 反訴只能向?qū)徖肀驹V的同一人民法院提出。

第二節(jié)證據(jù)制度

一、證據(jù)的概念與特征

證據(jù)，是指以法律規(guī)定的形式表現(xiàn)出來的，能夠證明案件真實(shí)情況的一切客觀事實(shí)。司 法機(jī)關(guān)要正確處理各種糾紛，切實(shí)做到定性準(zhǔn)確，適用法律得當(dāng)，首先必須掌握充分的證據(jù) 和足夠的事實(shí)材料，做到情況明、事實(shí)清，了解糾紛的全部真相。證據(jù)有以下三個主要特 征：

1.客觀性

是指切訴訟證據(jù)都必須是客觀存在的真實(shí)情況。?

2. 關(guān)聯(lián)性

是指訴訟證據(jù)必須與其所證明的案件事實(shí)有內(nèi)在的必然聯(lián)系。

3. 合法性

是指對訴訟證據(jù)必須依法加以收集和運(yùn)用.

二、證據(jù)的種類

我國訴訟法是根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式來對證據(jù)進(jìn)行分類的。三大訴訟法均規(guī)定的證據(jù)種類 有：

(一)書證

書證是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件真實(shí)情況的書面 文件和其他物品。

(1)物證

物證是指以其形狀、質(zhì)量、規(guī)格、受損壞的程度等來證明案件真實(shí)情況的物品和痕跡。

(2) 證人證言

證人證言是指證人就自己所知道的案件情況向辦案人員所作的陳述。

知識鏈接

哪些人員不能作為證人？

作證的證人必須具有作證資格。下列人員不得作為證人：

1. 因生理或精神原因不能辨別是非，不能正確表達(dá)的人，但有證據(jù)表明間歇性精神病 人作證時所被證明的事實(shí)發(fā)生當(dāng)時其精神狀態(tài)正常的除外；

2. 本案的檢察人員、審判人員、書記員、翻譯人員，不能同時充當(dāng)本案的證人：

3. 本案的代理人，不能同時充當(dāng)本案的證人：

4. 法律規(guī)定其他不得作為證人的人員。

證人應(yīng)當(dāng)如實(shí)作證，作偽證應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

(四)鑒定結(jié)論

鑒定結(jié)論是指司法機(jī)關(guān)就案件中的專門性問題，指派或聘請專門人員進(jìn)行分析、鑒別和 判斷，從而得出的能夠證明案件事實(shí)的書面結(jié)論。

(五) 勘驗(yàn)筆錄

勘驗(yàn)筆錄是指司法機(jī)關(guān)工作人員對與案件有關(guān)的場所、物品和人身等進(jìn)行查看檢驗(yàn)時所 做的文字記載。

(六) 視聽資料

視聽資料是指采用現(xiàn)代化技術(shù)手段，將可以重現(xiàn)案件原始聲響、形象的錄音錄像資料和 儲存于電子計(jì)算機(jī)的有關(guān)資料及其他科技設(shè)備提供的信息，用來作為證明案件真實(shí)情況的資 料。

知識鏈接

私下錄音能作為證據(jù)嗎？

根據(jù)最高人民法院2001年12月6日法釋(2001) 33號《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī) 定》從2002年4月1日起私下錄音可以作為證據(jù)使用。

此外，刑事訴訟證據(jù)還包括：被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解。民事訴訟 和行政訴訟共有的證據(jù)是當(dāng)事人陳述。

三、舉證責(zé)任

舉證責(zé)任，是指當(dāng)事人對自己提出的主張，有提出證據(jù)并加以證明的責(zé)任。人民法院對 有關(guān)當(dāng)事人提出的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，審查確定其效力。

民事訴訟舉證原則是誰主張，誰舉證。當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。行 政訴訟的被告對作出具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出具體行政行為的證據(jù)和所依 據(jù)的規(guī)范性文件。刑事訴訟中審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠 證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。在刑事公訴案件中公安 司法機(jī)關(guān)必須提供證據(jù)證明自己所主張的案件事實(shí)，自訴案件中的自訴人負(fù)有舉證責(zé)任。

案例學(xué)習(xí)

鴻昌超市系一家個體超市，主要經(jīng)營日常生活用品。2005年12月10日,有人向某區(qū)工 商分局舉報(bào)，說鴻昌超市銷售的“光明”牌奶粉、“青島”牌聽裝啤酒均系假冒產(chǎn)品。該 區(qū)工商分局經(jīng)濟(jì)檢查大隊(duì)立即派人前往檢查，并查封了超舊內(nèi)尚存的“光明”牌奶粉32袋、“青島”牌聽裝啤酒28箱，后又對鴻昌超市作出罰款8000元的行政處罰。鴻昌超市認(rèn) 為自己的進(jìn)貨來源正當(dāng)，所售“光明”牌奶粉和“青島”牌聽裝啤酒不可能是假的，并對 區(qū)工商分后的查封行為和處罰決定不服，于是向區(qū)人民法院提起了行政訴訟。區(qū)人民法院 在審理此案過程中，要求區(qū)工商分局提供對昌超布所銷售的“光明”牌奶粉和“青島”牌 聽裝啤酒系假冒產(chǎn)品的證據(jù)，但區(qū)工商分局一直未能提供。區(qū)人民法院最終以判決撤銷了 區(qū)工商分局的處罰決定。

評析

本案涉及到行政訴訟制度中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，即舉證責(zé)任問題。

被告對其所作的具體行政行為負(fù)舉證責(zé)任，這是行政訴訟的一個重要特點(diǎn)。人民法院 審查具體行政行為是否合法，必須審查具體行政行為是否有確鑿充分的證據(jù)，而此種證 據(jù)，亳無疑問應(yīng)由被告提供，同時也只有被告才能提供。

本案中，被告區(qū)工商分局應(yīng)對其作出的對鴻昌超市查封并罰款處罰的具體行政行為承 擔(dān)舉證責(zé)任，但區(qū)工商分局在訴訟中一直未能提供。在此情況下，法院是否可以判決撤銷 被告的行政處罰決定呢？回答應(yīng)當(dāng)是肯定的。根據(jù)《行政訴訟法》笫54條的規(guī)定，主要證 據(jù)不足的，法院可以判決撤銷或部分撤銷該具體行政行為?；谏鲜龇治?，區(qū)工商分局勢 必要承擔(dān)舉證不能的敗訴后果，區(qū)人民法院判決撤銷其行政處罰決定是理所當(dāng)然的。

第三節(jié)民事訴訟法

一、民事訴訟中的管轄

民事訴訟中的管轄，是指人民法院之間受理第 審民事案件的分工和權(quán)限。人民法院受 理民事訴訟的范圍是確定人民法院與其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體之間解決民事糾紛的分工，而管轄則是 確定各級人民法院之間、同級人民法院之間受理民事案件的分工。我國民事訴訟法規(guī)定的管 轄，包括級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。

(一)級別管轄

級別管轄是指各級人民法院受理第一審民事案件的職權(quán)范圍?；鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牱闪?有規(guī)定以外的第一審民事案件；中級人民法院管轄重大涉外第一審民事案件，在本轄區(qū)有重

大影響的第一審民事案件，以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的第一審民事案件； 高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第審民事案件；最高人民法院管轄在全國有重大 影響的和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的第一審民事案件。

(二)地域管轄

地域管轄是指以地區(qū)來劃分同級人民法院受理第一審民事案件的職權(quán)范圍。根據(jù)民事案 件的不同情況，地域管轄分為以下七種：

1.?一般地域管轄

是指民事訴訟一般由被告住所地人民法院管轄，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由 經(jīng)常居住地人民法院管轄。 般地域管轄適用“原告就被告”的原則，但對特殊情況，法律 又規(guī)定由原告住所地或經(jīng)常居住地法院管轄。

知識鏈接

經(jīng)常居住地是指什么地方？

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第5條規(guī) 定，公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時己連續(xù)居住一年以上的地方。但公民 住院就醫(yī)的地方除外。

2. 特殊地域管轄

是指依特定標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。如因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地 人民法院管轄；因合同糾紛提起的訴訟由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

3. 專屬管轄

是指法律規(guī)定某些民事案件只能由特定的人民法院管轄。如因不動產(chǎn)提起的訴訟，由不 動產(chǎn)所在地人民法院管轄；繼承遺產(chǎn)的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地 人民法院管轄。

?4. 共同管轄

是指兩個以上的法院對同一民事案件都有管轄權(quán)，如同案幾個被告的住所地分別在幾個 法院的轄區(qū)內(nèi)，這幾個法院都對這一案件有管轄權(quán)。

5. 選擇管轄

是指原告在幾個有管轄權(quán)的法院中選擇一個法院為管轄法院。選擇管轄是以共同管轄為 前提的。

6. 協(xié)議管轄

是指當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后，以協(xié)議的方式來約定管轄法院。我國民事訴訟

法規(guī)定涉外民事訴訟中的某些案件適用協(xié)議管轄。協(xié)議管轄又稱約定管轄。

7.合并管轄

是指對某一案件有管轄權(quán)的人民法院，可以管轄與此案有直接牽連的其他案件，故又稱 為牽連管轄。

(三)移送管轄和指定管轄

1. 移送管轄

人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的 人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于自己管轄的，應(yīng)當(dāng) 報(bào)請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。

2. 指定管轄

有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，如因當(dāng)事人申請回避等，不能行使管轄權(quán)的，由上 級人民法院指定管轄。人民法院對管轄權(quán)發(fā)生爭議的，由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的， 報(bào)共同上級人民法院指定管轄。

二、民事訴訟參加人

民事訴訟參加人是指參加民事訴訟的當(dāng)事人和訴訟代理人。當(dāng)事人包括原告、被告、共 同訴訟人、第三人。訴訟代理人包括法定代理人、委托代理人和指定代理人。

(一)當(dāng)事人

當(dāng)事人是指因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議而進(jìn)行訴訟，并受人民法院裁判約束的利害關(guān)系 人。狹義的當(dāng)事人僅指原告和被告。廣義的當(dāng)事人還包括共同訴訟人和訴訟第三人，它們可 以是公民、法人，也可以是其他組織。

1. 原告和被告

原告是指認(rèn)為自己的民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭議，以自己的名義向人民法院提 起訴訟的人；被告是指被訴侵害了他人民事權(quán)益或與之發(fā)生民事權(quán)益爭議，被人民法院通知 應(yīng)訴的人。原告、被告在不同訴訟階段有不同的稱謂：在第一審程序中稱原告、被告；在第 二審程序中稱上訴人、被上訴人；在執(zhí)行程序中稱申請執(zhí)行人、被申請執(zhí)行人。

2. 共同訴訟人

共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上的訴訟。共同訴訟人是指訴訟中共同起訴或

共同應(yīng)訴的人，如共同原告或共同被告等。當(dāng)事人…方人數(shù)眾多的共同訴訟即集團(tuán)訴訟，可 以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟。

3.訴訟第三人

訴訟第三人是指在民事訴訟中對他人之間訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請求權(quán)，或者雖無獨(dú)立請求權(quán) 但與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人。訴訟第三人可分為有獨(dú)立請求權(quán)的 第三人和無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。前者指對他人之間的訴訟標(biāo)的認(rèn)為具有全部或部分獨(dú)立請 求權(quán)，以實(shí)體權(quán)利人的資格參加到訴訟中來的人；后者指對他人之間的訴訟標(biāo)的雖無獨(dú)立請 求權(quán)，但案件的處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系而參加到訴訟中來的人。有獨(dú)立請求 權(quán)的第三人在訴訟中的地位既非原告也非被告，而是具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人，既可 以自己申請參加訴訟，也可以由人民法院通知而參加訴訟。

(二)訴訟代理人

訴訟代理人是指為了保護(hù)被代理人的權(quán)益，以被代理人的名義在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行訴訟活 動的人。訴訟代理人可以分為三種：法定代理人、委托代理人和指定代理人。

1. 法定代理人

法定代理人是指依據(jù)法律規(guī)定代替無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動的人。無 訴訟行為能力的人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人，如未成年人由其父母為法定代理人；精神 病患者由其父母、配偶、成年子女為其法定代理人等。法定代理人在訴訟中享有行使被代理 當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，承擔(dān)被代理當(dāng)事人的訴訟義務(wù)，其訴訟行為的法律后果屬于被代理人。

2. 委托代理人

委托代理人是指依據(jù)被代理的當(dāng)事人或其法定代理人的委托代為訴訟的人。當(dāng)事人或其 法定代理人等可以委托一至：人作為訴訟代理人。律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體 或當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理 人。委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，記明委托 事項(xiàng)，明確代理權(quán)限。委托代理人在委托人授權(quán)范圍內(nèi)行使訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)。

知識鏈接

律師與律師事務(wù)所

律帥，是指受當(dāng)事人委托或法院指定，幫助、與事人進(jìn)行訴訟，或處理其他法律折務(wù)的

專業(yè)人員。

律師同工程師、教師、會計(jì)師等專業(yè)人員一樣,在社會上發(fā)揮著越來越重要的作用, 己經(jīng)成為整個社會生活不可缺少的-部分。律師的職責(zé)是：接受聘請或委托，用自己的法 律知識,幫助國家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會團(tuán)體、當(dāng)事人處理有關(guān)法律事務(wù)或參加訴 訟，以維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)國家、集體的利益和公民的令合法權(quán)益。

律師事務(wù)所,是律師執(zhí)行職務(wù)的工作機(jī)構(gòu)。目前有屬于國家事業(yè)單位的律師事務(wù)所， 也有律師個人合作開辦的合作制律師事務(wù)所.前者與法律顧問處的性質(zhì)相同,只是名稱不 同而己。后者是在改革開放中新出現(xiàn)的,實(shí)行自負(fù)盈虧,獨(dú)立核算。它們從事的法律服務(wù) 內(nèi)容沒有什么區(qū)別。

3.指定代理人

指定代理人是指受人民法院指定，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動的人。擔(dān) 任指定代理人的范圍不受限制，人民法院可以指定律師為訴訟代理人，也可以指定適合做代 理人的公民擔(dān)任訴訟代理人o

三 民事訴訟審判程序

民事訴訟審判程序包括第一審普通程序、簡易程序、第二審程序、特別程序、審判監(jiān)督 程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。

(一)第一審普通程序

第一審普通程序是人民法院審理民事案件時通常適用的最基本的程序。

1.起訴和受理

(1) 起訴

起訴是指原告向人民法院提出訴訟請求的行為。起訴必須具備四個條件：原告是與本案 有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請求和事實(shí)、理 由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

(2) 受理

受理是指人民法院經(jīng)過對起訴的審查，認(rèn)為符合法定條件，予以立案審理的訴訟行為。

人民法院經(jīng)過對起訴的審查，認(rèn)為符合法定起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事 人。法院決定受理后，訴訟即告成立，訴訟法律關(guān)系隨之產(chǎn)生，人民法院和訴訟參加人都必

須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行訴訟活動=

人民法院通過對起訴的審查，認(rèn)為不符合法定起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定不予受理。 原告對裁定不服的，可以上訴。

知識鏈接

打官司由誰來交訴訟費(fèi)

人氏法院受理民事訴訟后，一般由提起訴訟的原告預(yù)交案件受理費(fèi)，原告自接到人民 法院預(yù)交訴訟費(fèi)用通知的次日起7日內(nèi)預(yù)交。被告提出反訴的，由反訴人向人民法院提交 反訴狀時預(yù)交。雙方當(dāng)事人都提出上訴的，由上訴的雙方當(dāng)事人分別預(yù)交。當(dāng)事人預(yù)交案 件受理費(fèi)確有困難的，可在預(yù)交期內(nèi)向人民法院申請緩交。當(dāng)事人在預(yù)交期內(nèi)術(shù)預(yù)交受理 費(fèi)、上訴費(fèi)，又不提出緩交中清的，按自動撤訴處理。

訴訟費(fèi)用具體由誰負(fù)擔(dān)，要待案件審理結(jié)束后，根據(jù)審理情況決定。?

1. 一般情況下，訴訟費(fèi)應(yīng)由敗訴的一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)；

2. 原告、被告各有勝敗時，訴訟費(fèi)由人民法院決定雙方當(dāng)事人共同分擔(dān)，原則上是按 勝訴、敗訴的比例分擔(dān)：

3. 敗訴的敗方是多人共同訴訟時，訴訟費(fèi)用可由法院按他們的人數(shù)和各自與訴訟標(biāo)的 的利害關(guān)系大小，確定各自負(fù)擔(dān)多少，其如有專為自己利益的訴訟行為所支出的費(fèi)用，應(yīng) 由該當(dāng)事人負(fù)擔(dān)；

4. 撤訴的案件，訴訟費(fèi)由原告負(fù)擔(dān)，減半收??；

5.由人民法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議的案件，訴訟費(fèi)由當(dāng)事人雙方協(xié)商負(fù)擔(dān)，協(xié)商不成的，由 人民法院決定；

6. 第一審和第二審全部訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，由二審調(diào)解結(jié)案的，由當(dāng)事人雙方協(xié)商負(fù) 擔(dān)，協(xié)商不成的，由笫二審法院決定；

7. 離婚案件的訴訟費(fèi)負(fù)擔(dān)，不能簡單地按勝訴、敗訴確定費(fèi)用負(fù)擔(dān)，而要由人民法院 根據(jù)案情和當(dāng)事人的具體情況決定負(fù)擔(dān)辦法：

8. 如原告勝訴，預(yù)交的案件受理費(fèi)，由法院責(zé)成被告負(fù)責(zé)償付；

9. 作為當(dāng)事人的公民，交納訴訟費(fèi)用確有困難的，可以中清緩、減、免交，由人民法 院審查決定。

2. 審理前的準(zhǔn)備

審理前的準(zhǔn)備，是人民法院受理起訴以后為開庭審理所做的準(zhǔn)備工作，人民法院受理起 訴后5日內(nèi)應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本發(fā)送被告，告知被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。審判人員 必須認(rèn)真審閱訴訟材料，進(jìn)行調(diào)查研究，收集證據(jù)。

3. 開庭審理

開庭審理是指人民法院在法庭上依法對案件進(jìn)行審理的訴訟活動，包括開庭準(zhǔn)備、法庭 調(diào)查、法庭辯論、評議與宣判4個階段。

(1) 開庭準(zhǔn)備

人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)在開庭3日以前送達(dá)出庭通知，發(fā)出公開審理公告。開庭前 要查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律，開庭時還要核對當(dāng)事人，宣布案 由，宣布審判人員、書記員名單，告知當(dāng)事人其訴訟權(quán)利和義務(wù)。

(2) 法庭調(diào)查

法庭調(diào)查圍繞案件事實(shí)及有關(guān)證據(jù)進(jìn)行，包括詢問當(dāng)事人和聽取當(dāng)事人陳述；詢問證 人，宣讀證人證言；詢問鑒定人，宣讀鑒定結(jié)論；出示物證、書證和視聽資料；宣讀勘驗(yàn)筆 錄。

(3) 法庭辯論

法庭辯論是由當(dāng)事人根據(jù)事實(shí)和法律，圍繞訴訟請求和答辯意見進(jìn)行。先由原告及其訴 訟代理人發(fā)言，再由被告及其訴訟代理人答辯，然后雙方互相辯論。法庭辯論終結(jié)，由審判 長按原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

(4) 評議與宣判

法庭辯論終結(jié)后，可以再行調(diào)解，若調(diào)解未達(dá)成協(xié)議，審判人員則退庭評議，對案件作 出處理決定。然后，當(dāng)庭或定期宣告判決，宣告判決一律公開進(jìn)行。宣判時，要告知當(dāng)事人 有關(guān)上訴問題，告訴離婚案件的當(dāng)事人在離婚判決生效前不得另行結(jié)婚。

(一)簡易程序

簡易程序，是基層人民法院和它派出的法庭審理簡單民事案件所適用的程序。所謂簡單 民事案件，是指事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的民事案件。

適用簡易程序的簡單民事案件，原告可以口頭起訴。當(dāng)事人可以同時到基層人民法院及 其派出的法庭請求解決爭議，受訴人民法院和法庭可以當(dāng)即審理，可以用簡便方式隨時傳喚

當(dāng)事人、證人。由審判員一人獨(dú)任審理。

（三）第二審程序

第二審程序是指人民法院審理上訴案件所適用的程序。上訴必須由法定的上訴人在法定 期限內(nèi)以上訴狀的形式提出。法定的上訴人包括當(dāng)事人、法定代理人、法定代表人，委托代 理人須經(jīng)被代理人特別授權(quán)才能提起上訴。對判決提起上訴的期限為15日，對裁定提起上訴 的期限為10日。上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，也可以直接向第二審人民法院上訴。第 二審人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭，對上訴案件進(jìn)行開庭審理，經(jīng)過審理，按照不同情形分別作 出處理。

（四） 特別程序

特別程序是人民法院審理法定的特殊案件所適用的程序。這里的特殊案件是指：選民資 格案件；宣告失蹤、宣告死亡案件；認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件； 認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件。

（五） 審判監(jiān)督程序

審判監(jiān)督程序，是指人民法院對己發(fā)生法律效力又確有錯誤的判決和裁定，進(jìn)行再一次 審理所適用的程序，亦稱再審程序。人民法院再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。再審案件， 原為第一審的，依第一審程序；原為第二審的，依第二審程序；上級法院提審的，依第二審 程序。

（六） 督促程序

督促程序，是債權(quán)人申請人民法院發(fā)出支付令，督促債務(wù)人履行定給付義務(wù)的程序。 債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，在債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛，并且支付令 能夠送達(dá)債務(wù)人的條件下，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令。人民法院受理申請 后，經(jīng)審查認(rèn)為債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人發(fā)出支付令。債務(wù)人在法定期限 內(nèi)不提出異議又不履行支付令的，債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行。如果債務(wù)人依法向人民 法院提出異議，人民法院收到異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終止督促程序，支付令自行失效。債權(quán)人可 以向人民法院提起民事訴訟。

（七） 公示催告程序

公示催告程序，是指人民法院根據(jù)喪失票據(jù)的當(dāng)事人的申請，以公告的方式催促不明確 的利害關(guān)系人在規(guī)定期間內(nèi)申報(bào)權(quán)利、提出票據(jù)，否則將判決宣告利害關(guān)系人持有的票據(jù)無效的一種程序。

（八）企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

全民所有制企業(yè)的破產(chǎn)還債程序適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的規(guī)定， 其他企業(yè)法人的破產(chǎn)適用《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。

四、財(cái)產(chǎn)保全、先予執(zhí)行和強(qiáng)制措施

（一）財(cái)產(chǎn)保全

人民法院對民事、經(jīng)濟(jì)案件，為保證將來判決發(fā)生法律效力后得到全部執(zhí)行，而對當(dāng)事 人的財(cái)產(chǎn)或爭執(zhí)的標(biāo)的物采取-定的強(qiáng)制性措施，稱之為財(cái)產(chǎn)保全。

人民法院的財(cái)產(chǎn)保全裁定，一般是依據(jù)原告當(dāng)事人的申請而作出的。但法律規(guī)定，即使 沒有當(dāng)事人的申請，人民法院認(rèn)為必要時也可以裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

（二） 先予執(zhí)行

人民法院審理請求給付財(cái)物的案件，在作出判決交付執(zhí)行之前，因權(quán)利人難以甚至無法 維持生活、工作和生產(chǎn)，及時裁定義務(wù)人先行給付一定款項(xiàng)或特定物，立即交付執(zhí)行，這種 制度稱之為先予執(zhí)行。

人民法院裁定先予執(zhí)行必須具備下列條件：

（1） 當(dāng)事人之間就有關(guān)先予執(zhí)行部分的權(quán)利義務(wù)關(guān)系須是明確肯定的。

（2） 原告當(dāng)事人有先予執(zhí)行的申請，經(jīng)人民法院審查確有先予執(zhí)行的迫切必要（例如原 告生活或生產(chǎn)經(jīng)營上確有困難，以及損失有明顯擴(kuò)大的危險）o

（3） 被告有先予執(zhí)行的能力。

（三） 強(qiáng)制措施

民事訴訟中的強(qiáng)制措施是指人民法院為了排除干擾，保障民事訴訟活動的順利進(jìn)行，對 妨害民事訴訟秩序的行為人所采取的強(qiáng)制手段。從性質(zhì)上講，它是一種排除妨害的強(qiáng)制性手 段，是對行為人的一種教育手段；從目的上講，是為了維護(hù)民事訴訟秩序；從直接功能上 說，是對妨害民事訴訟的行為予以排除。

民事訴訟法強(qiáng)制措施的種類包括：

1.拘傳

拘傳是指在法定情況下強(qiáng)制被告到庭的一種措施。人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。適用拘傳措施，應(yīng)由本案合議庭或者獨(dú)任審 判員提出意見，報(bào)經(jīng)院長批準(zhǔn)，然后填寫拘傳票，交司法警察直接送達(dá)給被拘傳人。如果被 拘傳人拒絕隨票到庭的，司法警察可以使用械具強(qiáng)制其到庭。

2. 訓(xùn)誡

訓(xùn)誡是指對妨害民事訴訟行為情節(jié)較輕的人予以口頭批評、教育，并責(zé)令其改正。適用 訓(xùn)誡的對象是違反法庭規(guī)則的人。適用訓(xùn)誡措施，由合議庭或獨(dú)任審判員決定，以口頭方式 指出行為人的錯誤事實(shí)、性質(zhì)及危害后果，并當(dāng)庭責(zé)令妨害者立即改正。訓(xùn)誡的內(nèi)容應(yīng)記入 庭審筆錄，并由被訓(xùn)誡人簽名或蓋章。

3. 責(zé)令退出法庭

責(zé)令退出法庭是指在開庭審理中，對違反法庭規(guī)則的訴訟參與人及其他人所采取的命令 其離開法庭的強(qiáng)制措施。適用責(zé)令退出法庭，由合議庭或獨(dú)任審判員決定，由審判長或獨(dú)任 審判員口頭宣布，責(zé)令行為人退出法庭。作出責(zé)令退出法庭的決定后，行為人應(yīng)主動退出法 庭，否則，司法警察可以強(qiáng)制其退出法庭。

4. 罰款

罰款是指對妨害民事訴訟的行為人責(zé)令其在指定期間內(nèi)交納一定數(shù)額金錢的一種措施。 依照《民事訴訟法》的規(guī)定，對個人的罰款金額，為人民幣1000元以下；對單位的罰款金 額，為人民幣1000元以上30000元以下。

5. 拘留

拘留是指對妨害民事訴訟情節(jié)嚴(yán)重的行為人予以看管，在定的期限內(nèi)限制其人身自由 的一種強(qiáng)制措施。依照《民事訴訟法》的規(guī)定，拘留期限為15日以下。

?