股東的涉稅法律分析與實踐應(yīng)用

樹上微出版

本書作者：李雪萍

1979年生，女，高級會計師、注冊稅務(wù)師。通過國家司法考試，主要從事財稅管理、稅務(wù)籌劃方向工作，致力于為企業(yè)評估及預(yù)防財稅風(fēng)險、合法享受權(quán)益而服務(wù)。

本書從經(jīng)營者層面，以股東在公司發(fā)展的各個階段——投資、經(jīng)營、轉(zhuǎn)讓股權(quán)、轉(zhuǎn)增資本、注銷等的涉稅事項，分析經(jīng)濟行為存在的稅收法律風(fēng)險。并以案例說明，主要從自然人股東、法人單位股東兩大專題進行論述。

全書共分四個專題，在各專題內(nèi)，援引法律法規(guī)及政策解讀，運用案例深入分析股東的涉稅問題可能產(chǎn)生的行政、刑事、民事法律風(fēng)險，并提出建議，希望能幫助經(jīng)營者規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險安全經(jīng)營。

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01

<你不知道的幾個基本概念>

股 東

股東是指向公司出資、持有公司股份，享有股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)的人。凡是基于對公司的投資或者基于其他合法的原因而持有公司資本的一定份額并享有股東權(quán)利的主體均是公司的股東。

股東亦稱為出資人、投資人。但出資人、投資人的概念更為寬泛，是一個通俗的叫法，例如向合伙企業(yè)出資也可稱為出資人，但合伙企業(yè)法中稱為合伙人而不稱為股東，股東是公司法中對出資人的特別稱謂。即合伙企業(yè)中的出資人實質(zhì)稱謂是“合伙人”；公司法人的出資人實質(zhì)稱謂是“股東”。

股東的類型，按主體身份來分，可分為機構(gòu)股東和個人股東。機構(gòu)股東指享有股東權(quán)的法人和其他組織。機構(gòu)股東包括各類公司、各類非營利法人和其他機構(gòu)組織。個人股東是指一般的自然人股東。按公司的性質(zhì)可分為有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的股東。按股東是不是實際出資人可分為隱名股東和顯名股東。

以出資的實際情況與登記記載是否一致，我們把公司股東分為隱名股東和顯名股東。隱名股東是指雖然實際出資認(rèn)繳、認(rèn)購公司出資額或股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記等材料中卻記載為他人的投資者，隱名股東又稱為隱名投資人、實際出資人。

本書中，筆者將按股東主體身份，分自然人股東、法人單位股東兩個專題，對股東的涉稅風(fēng)險與實踐中的應(yīng)用進行論述。

公 司

公司是依法設(shè)立，以營利為目的，獨立承擔(dān)民事責(zé)任的從事生產(chǎn)或服務(wù)性業(yè)務(wù)的經(jīng)濟實體。分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

公司是法人單位，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。我國公司以其全部財產(chǎn)為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

與公司有密切關(guān)聯(lián)的一個概念是“企業(yè)”。企業(yè)，為經(jīng)濟學(xué)名詞，企業(yè)一般是指以盈利為目的，運用各種生產(chǎn)要素（土地、勞動力、資本、技術(shù)和企業(yè)家才能等），向市場提供商品或服務(wù)，實行自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算的法人或其他社會經(jīng)濟組織。企業(yè)的組織類型包括公司、獨資企業(yè)、合伙企業(yè)。

即企業(yè)的概念范圍大于公司，公司是“法人”，即法律上擬制的人，而企業(yè)的范圍包括法人單位與非法人單位。本書中所提及的公司皆指具有法人資格的企業(yè)，與企業(yè)所得稅法中的“企業(yè)”范圍重合。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第一條就規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織（以下統(tǒng)稱企業(yè)）為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用本法。公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。

公司的合法權(quán)益受法律保護，不受侵犯。

涉稅

法律風(fēng)險

法律風(fēng)險是指由于外部環(huán)境或由于包括自身存在的各種經(jīng)營事項未按照法律規(guī)定或合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，而造成負(fù)面后果的可能性。涉稅法律風(fēng)險即因稅務(wù)部門的征管方式、企業(yè)自身的財稅管理模式、稅務(wù)管理水平等內(nèi)外部環(huán)境綜合引發(fā)的稅收風(fēng)險的可能性。企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險主要包括兩方面：一方面是企業(yè)的納稅行為違反稅收法律法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)納稅而未納稅、少納稅，從而面臨補稅、罰款、加收滯納金，以及聲譽損害等風(fēng)險；甚至有可能觸犯了刑法，需受刑法處罰；另一方面是企業(yè)經(jīng)營行為適用稅法不準(zhǔn)確，沒有用足有關(guān)優(yōu)惠政策，多繳納了稅款，承擔(dān)了不必要的稅收負(fù)擔(dān)。從后果承擔(dān)的角度來說，違反法律法規(guī)所帶來的風(fēng)險更大，最需要規(guī)避。

對于公司股東來說，涉稅法律風(fēng)險不僅指補繳稅款、滯納金、罰款的風(fēng)險，還有可能因為稅收問題而承擔(dān)民事風(fēng)險、行政風(fēng)險、刑事風(fēng)險。

央企、國企及由國企百分百持股的關(guān)聯(lián)公司，其最終控制股東是國家，其董事會成員由政府委派，代表國家行使股東權(quán)。這些受政府委派行使股東權(quán)的人、民營企業(yè)中的自然人股東、民營企業(yè)中法人單位股東委派的董事會成員，作為公司的大股東、法定代表人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，還可能承擔(dān)更多的法律責(zé)任。

根據(jù)我國《刑法》相關(guān)規(guī)定，針對部分單位犯罪，除對單位進行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。直接負(fù)責(zé)的主管人員是在單位實施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人；其他直接責(zé)任人員是指在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇用的人員。但對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或者奉命參與實施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。故司法實踐中，法定代表人或者董監(jiān)高級管理人員承擔(dān)單位犯罪刑事責(zé)任的可能性較大。在民營企業(yè)中，自然人股東或法人單位股東委派的人員不是法定代表人就是董事、監(jiān)事、高級管理人員。

故大股東作為公司的法定代表、直接負(fù)責(zé)的主管人員，在開展投資經(jīng)營活動時可能面臨多種法律風(fēng)險，包括民事法律風(fēng)險、行政法律風(fēng)險和刑事法律風(fēng)險。其中刑事法律風(fēng)險可能導(dǎo)致的后果最為嚴(yán)重，受到的處罰更為嚴(yán)厲。特別是近幾年，稅務(wù)刑事案件頻發(fā)，涉稅的不少自然人股東（投資人）和高級管理人員因忽視稅收法規(guī)、刑事法律的相關(guān)規(guī)定而身陷囹圄。

02

<涉稅法律風(fēng)險概述>

股東經(jīng)營公司可以通過各種途徑，可以自己經(jīng)營，也可聘請職業(yè)經(jīng)理人，不管怎樣股東都是實際控制人，尤其是大股東。我國絕大部分公司的股東是自己經(jīng)營，有的直接做法定代表人，有的是直接負(fù)責(zé)人，這在民營企業(yè)尤為明顯。即股東與經(jīng)營并未分離，公司的經(jīng)營基本由股東來完成。因此，股東對于稅收方面的法律責(zé)任不可回避，責(zé)無旁貸。

股東作為實際經(jīng)營者可能涉及的稅收法律問題，分散在各種法律法規(guī)的條文之中，如《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國稅收征收管理法》《中華人民共和國稅收征收管理法實施細(xì)則》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》《中華人民共和國個人所得稅法》《中華人民共和國個人所得稅法實施條例》、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)（三）、《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）及其他相關(guān)稅收規(guī)范性文件等。

觸犯刑法規(guī)定的相關(guān)問題需要承擔(dān)刑事責(zé)任；違反稅收征收管理法的相關(guān)問題需要承擔(dān)刑事責(zé)任或行政責(zé)任；違反公司法規(guī)定的相關(guān)問題需要承擔(dān)行政責(zé)任或民事責(zé)任。幾種責(zé)任承擔(dān)方式中，以刑事處罰最為嚴(yán)厲。

個人轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費用后的余額為應(yīng)納稅所得額，按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，依20%的稅率繳納個人所得稅。

個人在上海證券交易所、深圳證券交易所轉(zhuǎn)讓從上市公司公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票所得，繼續(xù)免征個人所得稅。

內(nèi)地個人投資者通過滬港通、深港通投資香港聯(lián)交所上市股票取得的轉(zhuǎn)讓差價自2019年12月5日起至2022年12月31日止，繼續(xù)暫免征收個人所得稅。

個人轉(zhuǎn)讓上市公司股票（包括主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板），按照財稅〔2016〕36號文規(guī)定，個人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，免征增值稅。

個人轉(zhuǎn)讓掛牌公司股票（新三板），不確定是否征稅。有的地方認(rèn)為新三板股權(quán)屬于金融商品，就是免征增值稅，有的地方認(rèn)為在總局進一步明確前，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，暫不征收增值稅。

個人轉(zhuǎn)讓非上市公司股權(quán)不屬于增值稅征稅范圍。因非上市企業(yè)未公開發(fā)行股票，其股權(quán)不屬于有價證券。內(nèi)地個人投資者通過深港通、滬港通買賣香港聯(lián)交所上市股票取得的差價收入，在營改增試點期間免征增值稅。

如表6-1所示：

法人單位直接投資于其他居民企業(yè)取得股息、紅利等權(quán)益性投資收益免稅，但不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。

內(nèi)地企業(yè)投資者通過滬港通投資香港聯(lián)交所上市股票取得的股息紅利所得，計入其收入總額，依法計征企業(yè)所得稅。其中，若內(nèi)地居民企業(yè)連續(xù)持有H股滿12個月取得的股息紅利所得，依法免征企業(yè)所得稅。

內(nèi)地企業(yè)投資者通過深港通投資香港聯(lián)交所上市股票取得的股息紅利所得，計入其收入總額，依法計征企業(yè)所得稅。

其中，內(nèi)地居民企業(yè)連續(xù)持有H股滿12個月取得的股息紅利所得，依法免征企業(yè)所得稅。

投資入股，共同承擔(dān)投資風(fēng)險后，參與接受投資方的利潤分配，不需繳納增值稅。若是取得固定收益的優(yōu)先股或固定利潤或者保底利潤，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。

如表12-1所示：

SHUSHANGWEI

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