【業(yè)務(wù)背景】

北京某中央級(jí)事業(yè)單位作為股東與他人簽訂合同，設(shè)立子公司，但由于管理問(wèn)題，時(shí)過(guò)境遷，股東對(duì)是否在子公司合法持股、股權(quán)變動(dòng)情況、子公司的運(yùn)營(yíng)狀況等根本不清楚。某日，子公司突然提出，該股東實(shí)際上沒(méi)有出資，現(xiàn)在子公司經(jīng)營(yíng)遇到極大困難，希望股東借給子公司100萬(wàn)元或者幫助子公司融資或者放棄在子公司的股權(quán)。律師為此受股東委托，對(duì)子公司股權(quán)情況、經(jīng)營(yíng)狀況、該股東的責(zé)任等進(jìn)行了調(diào)查分析，并提出放棄對(duì)子公司股權(quán)的途徑與方案，提醒股東需要注意的問(wèn)題等意見(jiàn)。

【法律意見(jiàn)[4]】

致：某中央級(jí)事業(yè)單位

時(shí)間：2008年6月24日

關(guān)于貴單位對(duì)子公司出資問(wèn)題，現(xiàn)根據(jù)有關(guān)法律和律師所收集到的材料及信息，出具如下法律意見(jiàn)：

一、基本事實(shí)

1.1999年3月18日，貴單位提出了“某抗癌的基因工程免疫毒素及其生產(chǎn)方法”專(zhuān)利申請(qǐng)，并于1999年9月29日被公開(kāi)。2003年8月13日，子公司取得該專(zhuān)利授權(quán)。

2.2000年8月11日，貴單位與東莞甲公司簽訂了《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)“北京B公司”的合同》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《組建合同》）。該合同約定：雙方合作成立北京B公司，北京B公司注冊(cè)資本180萬(wàn)元，其中東莞甲公司以現(xiàn)金出資124.2萬(wàn)元，貴單位以抗膀胱癌的基因工程免疫毒素及其生產(chǎn)方法、治療肺腺癌的基因工程雙特異抗體、治療卵巢癌的基因工程雙特異抗體等系列抗癌藥物及其相關(guān)產(chǎn)品的科研技術(shù)和成果出資55.8萬(wàn)元，其中貴單位持股權(quán)16%，科研人員持股權(quán)15%；東莞甲公司向貴單位支付45萬(wàn)元，作為對(duì)貴單位合作前開(kāi)發(fā)費(fèi)用的補(bǔ)償，其中合同簽訂時(shí)支付20萬(wàn)元，余款于2001年12月31日前支付；簽訂合同時(shí)，貴單位應(yīng)將基因工程抗體課題組及人員，抗癌系列藥物及相關(guān)技術(shù)產(chǎn)品等全部科研成果、生產(chǎn)技術(shù)及資料投入到北京B公司；本合同與合作企業(yè)章程不一致的，以本合同為準(zhǔn)。

3.2000年8月21日，貴單位與東莞甲公司簽署了子公司公司章程。該章程規(guī)定，公司注冊(cè)資本180萬(wàn)元，其中東莞甲公司貨幣出資124.2萬(wàn)元，貴單位貨幣出資28.8萬(wàn)元，科研人員以貨幣出資共計(jì)27萬(wàn)元。這些出資均有驗(yàn)資[5]證明。

4.2005年7月，子公司變更住所為北京市昌平區(qū)，即現(xiàn)住所。

5.2005年9月21日，北京某科技展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)北京C公司）以貨幣向子公司增資820萬(wàn)元（有驗(yàn)資證明），子公司注冊(cè)資本增至1000萬(wàn)元。

6.2005年10月27日，北京C公司與子公司其他股東分別簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，其中與貴單位的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定：北京C公司將其在子公司的131.2萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴單位，貴單位一次性以貨幣形式付給北京C公司131.2萬(wàn)元。與其他股東的協(xié)議，除金額不同外，其他內(nèi)容都是一樣的。

同日，北京C公司出具聲明稱(chēng)：本公司從即日起，放棄在子公司的所有股權(quán)及股東相關(guān)的一切權(quán)力，并放棄同日簽署的《股東會(huì)決議》和與子公司各個(gè)股東簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》所涉及的債權(quán)。同日，子公司修改公司章程，其中公司注冊(cè)資本1000萬(wàn)元，貴單位出資增至160萬(wàn)元。

7.根據(jù)子公司提供的幾年來(lái)財(cái)務(wù)報(bào)告，子公司的資產(chǎn)負(fù)債及經(jīng)營(yíng)情況為：

（1）2000年當(dāng)年沒(méi)有主營(yíng)業(yè)務(wù)收入，利潤(rùn)總額-0.2萬(wàn)元。

（2）2001年當(dāng)年沒(méi)有主營(yíng)業(yè)務(wù)收入，利潤(rùn)總額-3萬(wàn)元。

（3）2002年當(dāng)年沒(méi)有主營(yíng)業(yè)務(wù)收入，利潤(rùn)總額-4萬(wàn)元。

（4）2003年當(dāng)年沒(méi)有主營(yíng)業(yè)務(wù)收入，利潤(rùn)總額-7萬(wàn)元。

（5）2004年當(dāng)年沒(méi)有主營(yíng)業(yè)務(wù)收入，利潤(rùn)總額-3萬(wàn)元。

（6）2005年當(dāng)年沒(méi)有主營(yíng)業(yè)務(wù)收入，利潤(rùn)總額-1萬(wàn)元。

（7）2006年當(dāng)年主營(yíng)業(yè)務(wù)收入3萬(wàn)元，利潤(rùn)總額-7萬(wàn)元。2006年末資產(chǎn)總額3620萬(wàn)元，其中在建工程1615萬(wàn)元（其中房屋1613萬(wàn)元），長(zhǎng)期待攤費(fèi)用為1472萬(wàn)元（全部是綜合研發(fā)費(fèi)用），其他應(yīng)收款118萬(wàn)元（其中應(yīng)收貴單位108萬(wàn)元，為設(shè)備款，賬齡為3年以上）；流動(dòng)負(fù)債2521萬(wàn)元，其中應(yīng)付賬款1128萬(wàn)元（其中北京某生命科學(xué)園有限公司1124萬(wàn)元，是房款，賬齡一至兩年），其他應(yīng)付款1331萬(wàn)元（其中應(yīng)付東莞甲公司695萬(wàn)元，廊坊某公司453萬(wàn)元）；所有者權(quán)益960萬(wàn)元，其中實(shí)收資本1000萬(wàn)元，未分配利潤(rùn)-41萬(wàn)元。

（8）2007年當(dāng)年主營(yíng)業(yè)務(wù)收入3萬(wàn)元，利潤(rùn)-264萬(wàn)元。資產(chǎn)負(fù)債情況與2006年沒(méi)有太大的變化。

8.2005年2月21日，貴單位出具了《關(guān)于“子公司”的情況說(shuō)明》。該說(shuō)明稱(chēng)，子公司已經(jīng)開(kāi)發(fā)出五種候選的基因工程抗體藥物，其中預(yù)期治療卵巢癌的雙特異抗體將進(jìn)入臨床試驗(yàn)，這些候選藥物是國(guó)家一類(lèi)新藥，有很好的發(fā)展前景。

9.2008年5月4日，子公司向貴單位出具函件，稱(chēng)子公司是貴單位與廣東某集團(tuán)合作組建，全部資金是廣東某集團(tuán)所出，并已給貴單位支付了40萬(wàn)元“入門(mén)費(fèi)”；目前子公司經(jīng)營(yíng)遇到極大困難，希望貴單位或者借給子公司100萬(wàn)元，或者幫助子公司融資或者放棄在子公司的股權(quán)。

二、法律分析

（一）關(guān)于出資情況及貴單位的責(zé)任

從工商登記資料分析，“北京B公司”就是后來(lái)登記確認(rèn)的子公司。簽訂《組建合同》時(shí)雙方約定，貴單位是以技術(shù)出資。但工商登記資料反映，貴單位出資及增資均是貨幣。不過(guò)從以下情況分析，貴單位可能沒(méi)有以貨幣出資及增資：1.貴單位財(cái)務(wù)工作人員講，貴單位賬務(wù)上并沒(méi)有顯示資金及物資流出情況；2.子公司取得貴單位技術(shù)，沒(méi)有發(fā)現(xiàn)簽訂有轉(zhuǎn)讓合同，財(cái)務(wù)上也沒(méi)有反映收到轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)；3.2008年5月4日子公司函稱(chēng)，公司全部資金來(lái)源于廣東某集團(tuán)（該集團(tuán)可能是東莞甲公司的上級(jí)單位）；4.北京C公司無(wú)故放棄股權(quán)及轉(zhuǎn)讓出資的債權(quán)。

據(jù)此，律師認(rèn)為，如果貴單位確實(shí)沒(méi)有貨幣出資，驗(yàn)資報(bào)告也許是通過(guò)以下途徑獲得的：一是股東委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記，中介機(jī)構(gòu)墊資登記后撤資，這種情況在現(xiàn)實(shí)中很多。二是子公司成立時(shí)或增資時(shí)，先由股東實(shí)際出資，之后再抽回出資。三是由其他股東（主要是東莞甲公司）代為出資，同時(shí)作為對(duì)《組建合同》的履行，貴單位“無(wú)償”將《合同》約定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給子公司。為了登記方便，現(xiàn)實(shí)中有很多技術(shù)出資采取了這種方式。四是貴單位通過(guò)其他渠道籌資。無(wú)論通過(guò)何種途徑驗(yàn)資，除非出現(xiàn)貴單位出資及增資后，又通過(guò)貴單位（包括出具手續(xù)，委托他人）抽回了出資及增資；貴單位出資是虛假的，有關(guān)登記文件是虛假的，并有相關(guān)證據(jù)，否則貴單位將不為子公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任。

（二）關(guān)于貴單位的應(yīng)付款及責(zé)任從子公司提供的財(cái)務(wù)報(bào)告看，貴單位還欠該公司設(shè)備款108萬(wàn)元。不知此款是在什么情況下發(fā)生的，是貴單位沒(méi)有履行《組建合同》的相關(guān)約定，還是貴單位履行了，但子公司沒(méi)有走賬。如果貴單位沒(méi)有履行合同約定，貴單位應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。

（三）技術(shù)轉(zhuǎn)讓情況

從資料看，貴單位專(zhuān)利已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給子公司，但轉(zhuǎn)讓內(nèi)容及轉(zhuǎn)讓方式，轉(zhuǎn)讓價(jià)款、《組建合同》規(guī)定的其他技術(shù)是否轉(zhuǎn)讓等情況均沒(méi)有資料體現(xiàn)。該轉(zhuǎn)讓是不是如前所述，是股東為了方便公司登記，由其他股東代為出資，子公司成立后，貴單位再“無(wú)償”將《組建合同》約定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給子公司，還是由貴單位在登記時(shí)先出資，之后由貴單位將技術(shù)轉(zhuǎn)給子公司，再由子公司將款項(xiàng)退還貴單位，這些情況，都需要進(jìn)一步了解。但無(wú)論何種情況，只要貴單位確實(shí)已經(jīng)將《組建合同》約定的所有技術(shù)轉(zhuǎn)移到子公司，貴單位將不會(huì)因轉(zhuǎn)讓技術(shù)不到位而承擔(dān)責(zé)任。

（四）關(guān)于子公司經(jīng)營(yíng)情況

從財(cái)務(wù)報(bào)表情況看（該報(bào)表與工商驗(yàn)資報(bào)告不太一致，但影響不大），子公司經(jīng)營(yíng)不佳，虧損及潛虧嚴(yán)重，經(jīng)營(yíng)似乎早已崩潰，發(fā)展前景渺茫。但該子公司還有房地產(chǎn)，如果該房地產(chǎn)屬于子公司購(gòu)買(mǎi)，隨著房地產(chǎn)價(jià)值的升值，該子公司實(shí)際價(jià)值還不低，且按照貴單位2005年報(bào)告，該子公司研發(fā)的新藥物還有發(fā)展前景。因此，現(xiàn)在要決定該子公司已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，沒(méi)有發(fā)展前景，還為時(shí)過(guò)早。要決定退出子公司出資，尤其是無(wú)償退出，需要進(jìn)一步調(diào)查。

（五）關(guān)于退出股權(quán)途徑的選擇關(guān)于現(xiàn)在的股權(quán)，貴單位可以退出，也可以維持現(xiàn)狀。從法律層面上講，其他股東及子公司無(wú)權(quán)要求貴單位退出，子公司提出的“因有國(guó)家部門(mén)的股份，人家就拒絕合作”，不存在合理性。如果在出資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓及債務(wù)方面不存在瑕疵，貴單位也無(wú)需承擔(dān)任何責(zé)任。貴單位還有權(quán)在將來(lái)的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，對(duì)子公司行使實(shí)實(shí)在在的股東權(quán)，如表決權(quán)、審查公司經(jīng)營(yíng)狀況權(quán)等。當(dāng)然，貴單位如果考慮到上級(jí)單位的要求及子公司的發(fā)展現(xiàn)狀，也可以退出現(xiàn)有股權(quán)。退出股權(quán)主要有以下幾種方式：

1.解散子公司

解散子公司對(duì)貴單位本身來(lái)講比較簡(jiǎn)單，一般沒(méi)有內(nèi)部行政上的審批程序。但對(duì)子公司來(lái)講，程序比較復(fù)雜，時(shí)間較長(zhǎng)，成本（應(yīng)當(dāng)由子公司承擔(dān)）也較高。而且，解散子公司還涉及其他股東是否同意（因?yàn)榘凑展菊鲁?，解散公司需要代表四分之三以上股?quán)通過(guò)），如果不同意，除非通過(guò)訴訟，否則子公司將無(wú)法解散。

解散子公司需要做以下幾項(xiàng)工作：

（1）子公司股東會(huì)就解散子公司并成立清算組做出決議；

（2）由股東組成清算組。法律規(guī)定，清算組在股東會(huì)作出解散決議之日起十五日內(nèi)成立。

（3）清算組備案。清算組成立之日起十日內(nèi)，將清算組成員、清算組長(zhǎng)名單向工商局備案。

（4）清算組工作清算①通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

②清算組在清理子公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，制定清算方案，報(bào)股東確認(rèn)。在此期間，清算組要聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)對(duì)非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。

③子公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償子公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，按照股東的出資比例分配。

④辦理工商注銷(xiāo)登記。子公司清算組應(yīng)當(dāng)自子公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原子公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記。

⑤子公司注銷(xiāo)前，要辦理稅務(wù)注銷(xiāo)登記，單位組織代碼注銷(xiāo)登記及其他在政府部門(mén)辦理過(guò)登記、備案手續(xù)的，也應(yīng)辦理注銷(xiāo)。

⑥貴單位成立子公司履行過(guò)批準(zhǔn)、備案、登記事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的手續(xù)。

2.轉(zhuǎn)讓出資

轉(zhuǎn)讓出資一般情況下，時(shí)間短、成本低。但是轉(zhuǎn)讓出資需要履行以下程序：

（1）審批、備案：根據(jù)《事業(yè)單位國(guó)有資產(chǎn)管理暫行辦法》規(guī)定，事業(yè)單位處置單位價(jià)值或者批量?jī)r(jià)值在規(guī)定限額以上的資產(chǎn)，經(jīng)主管部門(mén)審核后報(bào)同級(jí)財(cái)政部門(mén)審批；規(guī)定限額以下的資產(chǎn)的處置報(bào)主管部門(mén)審批，主管部門(mén)將審批結(jié)果定期報(bào)同級(jí)財(cái)政部門(mén)備案。貴單位的主管部門(mén)應(yīng)當(dāng)是上級(jí)單位，貴單位轉(zhuǎn)讓子公司股份是否達(dá)到規(guī)定限額及履行何種具體手續(xù)，應(yīng)當(dāng)向上級(jí)單位相關(guān)部門(mén)咨詢(xún)，按照他們的意見(jiàn)執(zhí)行。

（2）公開(kāi)處置：根據(jù)子公司2005年10月27日章程規(guī)定，股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無(wú)需經(jīng)其他股東同意，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，需要征求其他股東意見(jiàn)。但根據(jù)《事業(yè)單位國(guó)有資產(chǎn)管理暫行辦法》第28條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)數(shù)量較多或者價(jià)值較高的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)拍賣(mài)等市場(chǎng)競(jìng)價(jià)方式公開(kāi)處置。至于什么算資產(chǎn)數(shù)量較多或者價(jià)值較高，國(guó)家沒(méi)有規(guī)定。貴單位轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是否需要掛牌拍賣(mài)，最好征求上級(jí)單位相關(guān)部門(mén)意見(jiàn)。

（3）產(chǎn)權(quán)登記：如果貴單位對(duì)子公司的投資曾進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記，則應(yīng)進(jìn)行變更登記。

（4）股權(quán)價(jià)值評(píng)估、核準(zhǔn)或備案：按照上述規(guī)定和上級(jí)單位《關(guān)于國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有限責(zé)任公司辦理國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估備案和產(chǎn)業(yè)化信息統(tǒng)計(jì)的通知》，貴單位如轉(zhuǎn)讓股份，應(yīng)當(dāng)對(duì)股權(quán)的價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，并將評(píng)估結(jié)果報(bào)國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)核準(zhǔn)或備案。具體情況請(qǐng)咨詢(xún)國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有限責(zé)任公司。

3.減資

即子公司減少注冊(cè)資本，需要子公司履行《公司法》規(guī)定的程序。國(guó)家雖然沒(méi)有規(guī)定減資需要什么樣的行政批準(zhǔn)程序，但這涉及對(duì)貴單位的重大權(quán)益放棄，從國(guó)有資產(chǎn)管理的精神角度考慮，最好要履行與轉(zhuǎn)讓一樣的程序。從上述情況可以看出，如果貴單位要退出出資，比較可行的辦法還是轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)榻馍⒐究赡苄胁煌?，減資程序并不簡(jiǎn)單。

三、意見(jiàn)及建議

如上所述，由于很多情況不明，如果貴單位決定退出股權(quán)，最好能按如下程序處理該問(wèn)題：

1.召集有關(guān)人員，尤其是相關(guān)課題組工作人員（即個(gè)人股東），先進(jìn)一步了解貴單位對(duì)子公司的出資、增資、驗(yàn)資、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)、子公司（或另一股東）向貴單位支付款項(xiàng)、公司現(xiàn)在的發(fā)展等情況。

2.在充分了解上述情況的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步了解另一股東負(fù)責(zé)人或子公司負(fù)責(zé)人的意圖，討論貴單位退出股權(quán)的方案及其他問(wèn)題，如貴單位債務(wù)、出資瑕疵（如有）的一攬子解決方案。必要時(shí)，律師可以參加討論會(huì)，以便分析他們提出方案的可行性。

3.在上述基礎(chǔ)上，制定貴單位詳細(xì)的退出方案（前述處置程序僅是一個(gè)粗略概括）。

4.無(wú)論貴單位向子公司出資時(shí)是否曾經(jīng)報(bào)過(guò)上級(jí)單位，律師的意見(jiàn)是最好報(bào)一下，以避免個(gè)人承擔(dān)行政責(zé)任。如果貴單位覺(jué)得在行政審批程序方面不會(huì)出問(wèn)題，貴單位退出股權(quán)就相當(dāng)簡(jiǎn)單了。

5.與其他股東及子公司簽訂退出協(xié)議，一次性解決問(wèn)題，盡量避免后患。

【手記】

經(jīng)過(guò)進(jìn)一步了解，子公司成立時(shí)的注冊(cè)資金實(shí)際上全部是由另一單位股東投入，經(jīng)營(yíng)也是由另一股東操縱，已經(jīng)停業(yè)多年，嚴(yán)重資不抵債。所投入的技術(shù)也不是太成熟，后續(xù)研究基本停止，沒(méi)有現(xiàn)實(shí)成果，沒(méi)有發(fā)揮過(guò)效益。2010年，股東經(jīng)過(guò)多次溝通，最終決定，股權(quán)由另一單位股東以零價(jià)收購(gòu)，但前提是另一股東承擔(dān)全部經(jīng)濟(jì)責(zé)任，某中央級(jí)事業(yè)單位及所屬科研人員對(duì)公司不再承擔(dān)任何責(zé)任，全身而退。