2023.2.21

第一講 刑法論

第一節(jié) 刑法的功能

保護法益和保障人權(quán)(優(yōu)先于保護法益)

題目p4例二

Q甲乙沒有意思聯(lián)絡(luò)，互不知情下朝丙開槍

丙死了，丙身上只有一槍，但不知道是誰

A案件事實存疑了

“存疑時有利于被告原則”

定故意殺人罪未遂

第二節(jié) 刑法的解釋

刑法的淵源:刑法典(包括11個刑法修正案)、單行刑法一

解釋技巧:

1.平義解釋

既不擴大也不縮小 看山是山看水是水

例子 盜竊罪的對象

把公私財務(wù)解釋為他人財務(wù)

2.擴大解釋/擴張解釋

例子 搶銀行十年到死刑

銀行的運鈔車也屬于銀行

3.縮小解釋

例子 狗蛋開摩的，小芳抱狗蛋，不給錢就要勒死狗蛋

Q在公共交通工具上搶劫罪加一等，因為會危害公眾安全，小芳要不要罪加一等

A摩的、出租車上搶劫不會危害公眾安全，不應(yīng)該罪加一等

4.類推解釋

不符合法律規(guī)定的把其解釋為符合法律規(guī)定

Q狗蛋見女網(wǎng)友，女網(wǎng)友帶了兩閨蜜，強奸了狗蛋，三個女生可不可以定強奸罪

A不可以

原則上禁止類推，例外是類推對被告人有利的情況下

考點 擴大解釋和類推解釋的區(qū)分

程度之分

擴大解釋 詞義射程內(nèi)

類推解釋超出

擴大解釋 沒有超出國民的預(yù)測可能性

類推解釋超出

例子 新疆的精神病病人被遺棄，定遺棄罪

例子 組織賣淫罪包括賣淫男

5.反義解釋

例子 年滿14周歲的人要對搶劫罪承擔刑事責任 解釋為不滿……不用承擔刑事責任

2023.2.24

解釋的理由

1.文理解釋/文義解釋

例子 通過強奸罪將丈夫強行與妻子發(fā)生性交的行為解釋為強奸罪

2.體系解釋

解釋在體系上要能夠協(xié)調(diào)

內(nèi)容:1.一詞多義

例子 在傳播性病罪和傳播淫穢物品牟利罪的傳播不同，一個是傳染，一個是使不特定人知曉

例子 武裝叛亂罪中的收買警察和收買被拐賣兒童婦女罪的收買不同

2.多詞一義

例子 死亡可以用卒、薨、上西天、死翹翹

例子 恐嚇 威脅 脅迫 敲詐是一樣的

3.同類解釋規(guī)則

例子 兜底規(guī)定，搶劫罪中的暴力脅迫以及其他方法，用同類特征解釋

3.當然解釋

邏輯推導，邏輯比較，但必須是性質(zhì)相同，程度不同

舉重以明輕(重的無罪，輕的更無罪)

舉輕以明重(輕的有罪，重的更有罪)

例子 強制猥褻是犯罪，搶劫更是犯罪(×)

兩者性質(zhì)不同

4.目的解釋

根據(jù)保護法益去解釋

例子 非法侵入住宅罪一開始認為侵害的是主人的許可權(quán)。日本有妻子叫情夫到家里，丈夫認為情夫非法侵入住宅罪。后來就改成保護住宅的安寧狀態(tài)，情夫是不構(gòu)成的。

解釋技巧和解釋理由的關(guān)系:技巧生產(chǎn)結(jié)論，理由論證，相互制約，相輔相成

2023.2.26

第三節(jié) 刑法的原則

1.罪行法定原則

法無明文規(guī)定不為罪

法無明文規(guī)定不處罰

例子 在一個年代，叔叔把15歲的男孩強奸了。男孩已經(jīng)滿14周歲，不是兒童，也不是婦女(后來就有強制猥褻罪了)，男孩也不是公然被侮辱，也沒有輕微傷，無罪可定

因此，罪行法定原則主要是保障人權(quán)

群眾一般是從保護法益的角度去審視

思想基礎(chǔ):

民主主義 只能由民主決定

自由主義 人的行動自由

具體內(nèi)容:1.成文的罪行法定原則

法律主義 刑法只能由全國人大制定

禁止習慣法 習慣法是不明確不成文的

Q為什么民法不禁止習慣法，刑法禁止

A因為宗旨不一樣，民法解決的是平等主體的問題，主張意思自治原則

刑法處理的是司法機關(guān)和被告人的問題，兩者地位不平等，要罪行法定原則保障人權(quán)

2.事前的罪行法定原則

3.嚴格的罪行法定原則

要嚴格解釋，不可類推解釋

例子 拍賣會上有人組織串通拍賣，沒有這樣的罪，有類似的罪串通投標罪，性質(zhì)不同，不可這樣解釋

4.確定的罪行法定原則

內(nèi)容:1.條文要明確

2.禁止絕對不定刑或不定期刑

絕對不定刑:刑罰不確定

絕對不定期:刑期不確定

3.禁止處罰不當罰行為

刑法是最后手段，具有補充性，要保持謙抑性

4.禁止不均衡殘虐刑罰

例子 凌遲

2.罪行相適應(yīng)原則

內(nèi)容:1.法益侵害性

2.可譴責性

3.人身危害性/再犯可能性

前兩項針對已然事實，為報應(yīng)刑/責任刑，后一項針對未然事實，為預(yù)防刑/目的刑

考點

累犯 人身危害性增加

自首 人身危害性降低

在公共交通上搶劫罪加一等 法益侵害性增加

刑罰個別化理念:人身危害性要根據(jù)罪犯個別化判斷，這里的刑罰是個別刑

例子 兩個盜竊案，一個動機是為母親治病，一個動機是為了吸毒，人身危害性不同，要個別化判斷

2023.2.27

第四節(jié) 刑法的效力

1.空間效力

內(nèi)容:1.中國境內(nèi)→犯罪地在中國境內(nèi)→屬地管轄

怎么算中國境內(nèi)

旗國主義:只要懸掛我國國旗

注意:不包括國際列車和國際長途汽車(不包括陸地，包括空和海)

例子 中國車到了俄羅斯，發(fā)生命案按俄羅斯刑法處理

怎么算犯罪地

犯罪行為地或者犯罪結(jié)果地

內(nèi)容:1.犯罪行為包括教唆等

例子 中國的狗蛋給美國一個人打電話讓他殺人，中國可以管

注意p14教唆行為幫助行為在國內(nèi)，實行在國內(nèi)

如果當?shù)貒J為無罪，中國認為有罪也只能無罪 例子 開賭場

根據(jù)當?shù)貒臀覈谭?，實行行為有罪，那么教唆行為和幫助行為也有?/p>

例子 狗蛋教唆美國人乙在日本殺日本人，日本刑法和我國都認為是故意殺人罪，狗蛋也有罪

雖然我們是能管全案的，但在現(xiàn)實中乙因為在日本就由日本管

2.犯罪結(jié)果包括實害結(jié)果等

例子 甲在美國寄炸彈，把中國的乙炸死了，中國可以管

注意單純的過境地不是犯罪地

例子 甲在日本寄毒藥給中國的乙，乙服毒后在法國死。乙在中國服藥，危險結(jié)果在中國(實害結(jié)果在法國)，中國可以管

例子 甲在日本寄毒藥給法國的乙，飛機經(jīng)過中國領(lǐng)空，在機場停了兩小時，乙服毒后在法國死。中國不可以管

2.中國境外

內(nèi)容:1.屬人管轄 中國公民在國外犯罪

屬人管轄的條件:中國刑法認為中國公民犯罪

注意刑期三年以下可以不追究，如果中國公民是國家工作人員或者軍人，一律追究

注意管轄競合，屬地原則優(yōu)先

2.保護管轄 外國人在境外對中國或中國公民實施犯罪

保護管轄的條件:1.外國人針對的是中國或中國公民

2.最低刑三年以上

3.當?shù)氐男谭ㄒ舱J為是犯罪

例子 中國留學生章瑩穎被殺害

3.普遍管轄 主要針對國際犯罪

例子 海盜

2.時間效力

例子 2015年7月，經(jīng)常組織考試作弊的狗蛋準備干最后一票，因為刑法在2015年11月1日增設(shè)組織考試作弊罪

從舊兼從輕(對被告人有利)