試論述行政協(xié)議中舉證責任的分配。［中國政法2022年研］

【答案】

（1）行政協(xié)議的概念

行政協(xié)議是指具有行政管理性質(zhì)的協(xié)議，是行政機關(guān)與個人、法人或其他組織之間通過協(xié)商達成的具有法律約束力的文件。它是行政機關(guān)與民間主體之間自愿協(xié)商達成的一種法律行政文書，具有可強制執(zhí)行性和特殊的法律效力。與行政命令、行政處罰等強制性行政法律行為不同，行政協(xié)議是一種自愿性的行政法律行為。

（2）行政協(xié)議的特點

①行政協(xié)議的一方當事人必須是行政主體。

②行政主體簽訂合同的目的是執(zhí)行公務(wù)。

③行政協(xié)議建立在雙方意思表示一致的基礎(chǔ)之上。

④行政協(xié)議適用某些不同于民事合同的特殊規(guī)則。

⑤行政協(xié)議是由行政主體一方首先發(fā)動的。

（3）行政協(xié)議舉證責任具體分配的法律依據(jù)

行政協(xié)議舉證責任的具體分配具體規(guī)定在《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第10條。

①被告對于自己具有法定職權(quán)、履行法定程序、履行相應(yīng)法定職責以及訂立、履行、變更、解除行政協(xié)議等行為的合法性承擔舉證責任。

②原告主張撤銷、解除行政協(xié)議的，對撤銷、解除行政協(xié)議的事由承擔舉證責任。

③對行政協(xié)議是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務(wù)的當事人承擔舉證責任。

（4）行政機關(guān)與當事人的舉證責任

①在行政協(xié)議中，如果涉及行政機關(guān)的事實或證據(jù)，行政機關(guān)有舉證責任。行政機關(guān)作為行政行為的主體，具有法定的職能和權(quán)力，負有法定的行政管理職責，因此，行政機關(guān)對其行政行為的合法性負有舉證責任。

②在行政協(xié)議中，如果涉及當事人的事實或證據(jù)，當事人有舉證責任。當事人對其所主張的權(quán)利、義務(wù)等應(yīng)當負有舉證責任，必須提供充分、確鑿的證據(jù)，否則行政機關(guān)可以不予認可其主張的權(quán)利、義務(wù)等。

（5）行政協(xié)議的合法性審查

人民法院審理行政協(xié)議案件，應(yīng)當對被告訂立、履行、變更、解除行政協(xié)議的行為是否具有法定職權(quán)、是否濫用職權(quán)、適用法律法規(guī)是否正確、是否遵守法定程序、是否明顯不當、是否履行相應(yīng)法定職責進行合法性審查。

原告認為被告未依法或者未按照約定履行行政協(xié)議的，人民法院應(yīng)當針對其訴訟請求，對被告是否具有相應(yīng)義務(wù)或者履行相應(yīng)義務(wù)等進行審查。

代履行要件及其遵守的規(guī)定。［中國政法2023年研］

【答案】

（1）代履行的概念

代履行是指行政機關(guān)為了保障公共利益或解決特定問題，委托第三方或受托人代替其履行特定的行政職能或行政任務(wù)的情形，并向義務(wù)人征收必要費用的強制執(zhí)行。

（2）代履行的優(yōu)點

代履行避免了執(zhí)行機關(guān)直接憑借國家強制力迫使義務(wù)人履行義務(wù)，從而緩解了義務(wù)主體對執(zhí)行的抗拒心理，只要義務(wù)人在代履行過程中不妨礙執(zhí)行的實施，就可達到執(zhí)行的目的。因此，代履行在強制執(zhí)行中應(yīng)用范圍較廣。具有很大的實用價值。

（3）代履行的要件

①相對人有法定義務(wù)存在而不履行其應(yīng)該履行的法定義務(wù)，且義務(wù)可以由被執(zhí)行人之外的他人代替履行。

②由他人代為履行中的“他人”既可以是行政機關(guān)，也可以是第三人。

③代履行發(fā)生的費用由義務(wù)人支付。

（4）代履行需要遵守的規(guī)定

《中華人民共和國行政強制法》第51條規(guī)定：“代履行應(yīng)當遵守下列規(guī)定：（一）代履行前送達決定書，代履行決定書應(yīng)當載明當事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據(jù)、方式和時間、標的、費用預算以及代履行人；（二）代履行三日前，催告當事人履行，當事人履行的，停止代履行；

（三）代履行時，作出決定的行政機關(guān)應(yīng)當派員到場監(jiān)督；（四）代履行完畢，行政機關(guān)到場監(jiān)督的工作人員、代履行人和當事人或者見證人應(yīng)當在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。代履行的費用按照成本合理確定，由當事人承擔。但是，法律另有規(guī)定的除外。代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式?！?/p>

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