《震川考研每日一題/熱點速遞系列》

一

前言說明

華政考研考研趨勢是：背誦是基礎(chǔ)，背牢是關(guān)鍵！同時要關(guān)注熱點，學(xué)會答題！以上四點，缺一不可！背誦，背牢，熱點，答題！

針對這四項內(nèi)容，震川考研特推出《每日一題/熱點速遞》系列文章，針對華政考研各科、各門熱點問題、關(guān)鍵知識點問題、重要基礎(chǔ)知識點問題等發(fā)布公眾號文章，為大家的復(fù)習(xí)提供更多的、更好的、更新的思路，一起來看看今天的題目/熱點吧！

二

本期試題

【本熱點所涉科目】：華政考研

【建議用時】：15-30分鐘，建議拿出紙筆或者口頭進(jìn)行，好好答題

【材料分析、論述、簡答（6-15分）】

1.簡述法律行為的成立要件與生效要件（分別出題，可以出2題）

2.法條分析：《中華人民共和國民法典》第一百三十六條規(guī)定：民事法律行為自成立時生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 行為人非依法律規(guī)定或者未經(jīng)對方同意，不得擅自變更或者解除民事法律行為。試分析法律行為的成立要件與生效要件。

3.張三李四簽訂《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》一份，各自簽字?！掇D(zhuǎn)讓協(xié)議》約定轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物包括采礦權(quán)和其他資產(chǎn)兩部分，采礦權(quán)之外的其他資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓無需相關(guān)行政主管部門審批。《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂之后，雙方當(dāng)事人已經(jīng)實際履行了大部分合同義務(wù)，張三支付了大部分轉(zhuǎn)讓款，李四已將礦山、附屬財產(chǎn)及采礦許可證等所有資產(chǎn)交付給張三經(jīng)營多年。張三在原礦資產(chǎn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行了征地、修路、挖巷道等投資，并以石筍硫鐵礦名義與案外第三人簽訂了合同。在采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得區(qū)、市相關(guān)部門初審、復(fù)審審批，湖南省國土資源廳通知補正的材料可以補辦，且李四同意配合辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)的情況下，張三卻仍拒絕配合辦理審批手續(xù)并故意阻礙轉(zhuǎn)讓獲得審批，堅持以轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)為由要求確認(rèn)《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效。

試從法律行為的成立要件與生效要件的角度對本案協(xié)議的成立和效力問題進(jìn)行認(rèn)定。

出題人出題說明：以上，是我認(rèn)為的較有可能考察的“法綜民法”知識點，如果讓我“押題”，我就押法律行為效力這個知識點！當(dāng)然，實際上，法律行為效力的范圍非常廣泛，以上只是提供了某一個出題思路！而且是最簡單的一類出題思路！

【分析和建議】

最近多期，我們將進(jìn)行“押題”測試~原因是，有個同學(xué)問我們要“押題”，我們覺得，有同學(xué)已經(jīng)開始下意識去做題并選擇性“押題”復(fù)習(xí)了，這點其實是不錯的！

所以，我們針對各個專業(yè)，分別出1-3個知識點，以做“押題”。

“押題”方式：選擇我們認(rèn)為的本部門法最可能考察的知識點，并盡量模擬出題，或者直接提供具體知識點以供參考！

當(dāng)然，“押題”畢竟只是“押題”，全面復(fù)習(xí)基礎(chǔ)上的“押題”才更靠譜哦！

三

努力做題

加油哦！

四

參考答案

【參考答案和提示】

本案中，采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓尚未獲得審批管理機關(guān)批準(zhǔn)，故《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中關(guān)于采礦權(quán)的約定應(yīng)認(rèn)定為已成立但尚未生效，胥寶增關(guān)于整個《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效以及由此要求趙衛(wèi)明返還財產(chǎn)和賠償損失的主張不能成立。

一、法律行為的成立

1、概念：法律行為的成立要件，是指按照法律規(guī)定設(shè)立法律行為所不可缺少的事實要素。

2、法律行為的成立要件：

（1）法律行為一般成立要件：指所有法律行為成立所應(yīng)具備的共同要件。（記憶口訣：主體表示標(biāo)的）

①行為主體：是通過意思表示實施法律行為并承擔(dān)法律行為后果的權(quán)利主體。

②意思表示：是法律行為的核心要素。法律行為的成立必須具備意思表示。在單方行為中，只需一方的意思表示；在雙方行為中，需要雙方意思表示的合致。

③行為標(biāo)的：法律行為是通過意思表示設(shè)立、變更或者消滅一定法律關(guān)系的行為，該意思表示必須具有設(shè)立、變更或者消滅一定法律關(guān)系的內(nèi)容。法律關(guān)系的內(nèi)容不僅包括物，而且還包括各種權(quán)利、利益以及作為和不作為。

（2）法律行為特別成立要件：是指法律行為成立所應(yīng)具備的特別條件。包括要式和要物。

①要式法律行為。要式行為是以意思表示符合法律規(guī)定的方式為生效要件的法律行為。

如法律規(guī)定或當(dāng)事人約定合同應(yīng)滿足一定的形式要求后才可成立，此時合同應(yīng)具備一定的形式要件，如書面、公證等。但是，對于法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，此時合同應(yīng)也認(rèn)定為已成立，即通過實際履行行為補足了形式瑕疵。

要式法律行為主要有以下三種情形：（王澤鑒認(rèn)為，不具備成立要件者，其法律行為或根本不存在，或無效，或不發(fā)生效力，沒必要糾結(jié)形式要件到底是成立要件還是生效要件，知道此點即可）

A.普通書面形式：法律行為生效以普通書面形式為特別要件，如自書遺囑應(yīng)由遺囑人親筆書寫并簽名；

B.特別書面形式：不僅要求有書面形式，而且還必須要求符合特定的形式要件，如票據(jù)行為；

C.登記形式：如結(jié)婚行為以登記為生效要件。

②要物法律行為。實踐行為成立的特別要件是標(biāo)的物的交付（即要物行為）。如民間借貸。

二、法律行為的生效

1、概念：法律行為的生效是指已經(jīng)成立的法律行為符合法律規(guī)定的生效要件而產(chǎn)生法律約束力。

2、生效要件：是指使已經(jīng)成立的法律行為發(fā)生完全法律效力所應(yīng)具備的事實。

（1）法律行為的一般生效要件：是指所有法律行為生效所應(yīng)具備的共同條件。通說認(rèn)為應(yīng)包括以下：

①權(quán)利主體：應(yīng)具有行為能力；

②標(biāo)的：確定、可能、合法和妥當(dāng)；

③意思表示：健全。

（2）法律行為的特別生效要件：是指某些法律行為所特有的生效條件。

①主要有以下情形：

A.死因行為：遺囑或者遺贈行為等死因行為，僅在遺囑人死亡時生效。

B.附款行為：附期限或者附條件法律行為，在期限或者條件成就時法律行為生效。

C.無權(quán)代理行為：無權(quán)代理行為經(jīng)本人同意之后，無權(quán)代理人所實施的法律行為生效。

D.無權(quán)處分行為：無權(quán)處分行為經(jīng)權(quán)利人同意后，無權(quán)處分人所實施的法律行為生效。

②違反法定方式的法律效果：

A.違反法定方式的民事行為原則上無效。但存在例外，如《民法典》第707條規(guī)定：租賃期限六個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

B.無效法律行為因履行而治愈（即有效的意思）。

C.法律行為不依法定方式而無效時，雖不發(fā)生法律行為上的效果，但不排除得發(fā)生其他法律效果。例如，一方當(dāng)事人明知某種法律行為的要式性，故意不為告知，致他方因相信契約為有效，而受損害者，得依侵權(quán)行為規(guī)定，請求損害賠償。

五

復(fù)習(xí)提醒

法學(xué)學(xué)習(xí)，必須結(jié)合較多的案例和實踐運用，才能擺脫形而上的學(xué)習(xí)，才能形成良性學(xué)習(xí)循環(huán)，才能應(yīng)對華政法學(xué)考研需求。加油！

編輯：小楠學(xué)姐