人大法學(xué)考研 【新版序言丨2022年人大法學(xué)考研刑法講義第三版序言與修訂說明】
光陰似箭，轉(zhuǎn)眼又是一年。去年筆者對第一版講義進(jìn)行了一次較大的修改，形成第二版最新講義，今年在第二版的基礎(chǔ)上繼續(xù)精益求精，形成第三版講義。在修訂過程中，感謝各位師弟師妹為知行刑法小組提出寶貴的意見和建議，我們對很多專業(yè)問題都進(jìn)行了精煉且實(shí)用的回應(yīng)。
在總論部分，筆者刪除了一些內(nèi)容，比如在因果關(guān)系和客觀歸責(zé)的部分刪除了筆者如今認(rèn)為較為模糊的表達(dá)；根據(jù)這一年大家問得較多的問題增加了一些闡釋，例如，故意在犯罪論體系中的定位；在共同犯罪的部分調(diào)整了一些章節(jié)的安排，使得脈絡(luò)更加清晰。
在分則部分，筆者根據(jù)《刑法修正案（十一）》進(jìn)行了補(bǔ)充，主要增添或者重新論述了如下罪名：
（1）第一百三十三條之二【妨害安全駕駛罪】；
（2）第一百四十一條【生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪】；
（3）第一百四十二條之一【妨害藥品管理罪】；
（4）第一百九十一條【洗錢罪】（將“自洗錢”入罪）；
（5）第二百三十六條之一【負(fù)有照護(hù)職責(zé)人員性侵罪】；
（6）第二百三十七條（將【猥褻兒童罪】規(guī)定獨(dú)立法定刑）；
（7）第二百七十七條（增添了“襲警罪”）；
（8）第二百九十一條之二【高空拋物罪】；
（9）第三百零三條【賭博罪】（增添了“組織參與國（境）外賭博罪”）；（10）第三百三十條【妨害傳染病防治罪】（增加了妨害傳染病防治罪的行為類型等）。
依然要強(qiáng)調(diào)的是，對于刑法初學(xué)者來說，最重要的是體系、概念和學(xué)說觀點(diǎn)。如陳璇教授所言，“刑法教義學(xué)的體系建構(gòu)、概念創(chuàng)設(shè)和學(xué)說展開，一方面具有科學(xué)探索的價(jià)值，另一方面又具有重大的實(shí)踐意義，其終極目的是為了能以現(xiàn)行刑法規(guī)范為根據(jù)，為刑事案件的合理分析和裁判提供可靠的思維支撐?！?/strong>以犯罪論為例，犯罪論體系分為構(gòu)成要件、違法性和罪責(zé)三個(gè)階層（法考所謂“二階層”其實(shí)是將構(gòu)成要件和違法性統(tǒng)稱為“不法”）。對于故意的既遂犯而言，其中構(gòu)成要件要素包含行為主體、行為、結(jié)果、因果關(guān)系與客觀歸責(zé)、故意或過失（在有些犯罪中還要求“非法占有目的”）。由于構(gòu)成要件是不法的存在根據(jù)，符合構(gòu)成要件的行為通常具有違法性，故而在違法性階層主要討論的是違法阻卻事由。法定的違法阻卻事由有正當(dāng)防衛(wèi)（《刑法》第20條）、緊急避險(xiǎn)（《刑法》第21條）；超法規(guī)的違法阻卻事由有被害人承諾、義務(wù)沖突、危險(xiǎn)接受等等。在責(zé)任階層也主要是討論責(zé)任阻卻事由，譬如行為人有無責(zé)任能力、有無違法性認(rèn)識可能性、有無期待可能性等等。這就是體系思維。有了體系思維，我們才知道應(yīng)該把什么問題放在什么位置來考慮。譬如什么是刑法中的“故意”？——“故意”即是對客觀構(gòu)成要件的“知”和“欲”。此可謂“概念”。
掌握了概念，我們才能進(jìn)入對具體問題的討論，比如故意的概念可以讓我們得知，刑法中的錯(cuò)誤論即是故意論的反面。當(dāng)A想殺B，但在黑暗中將C誤認(rèn)為B殺死時(shí)，便存在具體的事實(shí)認(rèn)識錯(cuò)誤。此時(shí)要討論的就是，這樣的錯(cuò)誤能不能排除A的殺人故意？根據(jù)法定符合說，只要行為人認(rèn)識的對象和現(xiàn)實(shí)的對象屬于同一構(gòu)成要件——在這個(gè)案件中，即都是“人”，那么便不影響行為人的故意。按照最早的具體符合說，對象必須具體地一致，故而在本案中應(yīng)排除行為人的故意…這即是學(xué)說觀點(diǎn)。對于體系和概念，必須非常牢固地掌握，但對于學(xué)說觀點(diǎn)不必掌握太多，有一套自己贊同的，并能具體應(yīng)用到案例分析中的觀點(diǎn)即可。
其實(shí)刑法學(xué)習(xí)并不是一個(gè)一帆風(fēng)順的過程，也不存在一條“筆直”的道路。很多時(shí)候會(huì)發(fā)現(xiàn)，自己早就認(rèn)為已經(jīng)掌握了的概念，其實(shí)根本沒有理解。尤其是在現(xiàn)在這個(gè)備考的階段，很多時(shí)候我們只來得及求一個(gè)答案，沒辦法去深入探詢問題的核心是什么。就比如要不要贊同“過失的共同正犯”，這其實(shí)是個(gè)很復(fù)雜的問題，涉及到“共同正犯”的本質(zhì)到底是什么？它是功能性的犯罪事實(shí)支配（Roxin觀點(diǎn)），還是數(shù)行為人之間相互教唆（Puppe觀點(diǎn)），亦或干脆如Jakobs學(xué)派所言，是一個(gè)集體性的義務(wù)違反，故而成立共同正犯壓根不需要考慮故意或過失？這并不是簡單的“犯罪共同說”和“行為共同說”能囊括的問題，何況所謂犯罪共同和行為共同也只是日本學(xué)說的觀點(diǎn)，在德國并沒有這樣的理論。我們在備考的過程中沒有辦法涉及到這些，只能告訴大家通說的觀點(diǎn)和理由。但希望大家知道的是，這些“理由”，它們僅僅是“理由”而已，就像很多“觀點(diǎn)”并不是認(rèn)真思考之后的選擇，它僅僅是一種粗疏的“意見”。但刑法學(xué)，乃至任何一種科學(xué)，它并不能僅停留在這些“意見”里，對于每一個(gè)問題，一定都有唯一正確的答案。其實(shí)在某種程度上，社會(huì)科學(xué)、人文科學(xué)應(yīng)該比自然科學(xué)更為靠近真理。
可能讀到這篇序言的同學(xué)，很多人對刑法并無太大的興趣，甚至大多數(shù)對學(xué)術(shù)也無太大的興趣，但我想，保持對“真理”的敬畏，不斷勇猛精進(jìn)，總歸是一種難得而美好的品格?！癉ie Wahrheit wird euch frei machen.”(真理必將使人自由)。以弗萊堡大學(xué)的校訓(xùn)，與大家共勉！
在第三版講義即將刊印之際，祝愿大家能夠在刑法學(xué)習(xí)上逐漸提高，我也將與大家在課堂上相見，祝愿知行軍團(tuán)的每一位師弟師妹能夠取得理想的成績，我們在人大明德樓等你！
2021年6月30日
知行法學(xué)刑法小組
相關(guān)閱讀
1.經(jīng)驗(yàn)分享丨大道至簡，衍化至繁——人大法學(xué)考研417分學(xué)習(xí)歷程與方法論
2.經(jīng)驗(yàn)分享丨一場孤獨(dú)的修行，一年兩考上岸人大訴訟法
3.上岸經(jīng)驗(yàn)丨如何在初試中更好地背誦專業(yè)課——背誦中的技與道
4.上岸經(jīng)驗(yàn)丨西政學(xué)子一戰(zhàn)上岸人大：從高效積累詞匯的角度談如何備戰(zhàn)考研英語
5.上岸經(jīng)驗(yàn)丨北京地區(qū)英語一85分——如何利用考研英語真題
6.上岸經(jīng)驗(yàn)丨他山之石，可以攻玉：總分400+的考生怎樣備考專業(yè)課
7.上岸經(jīng)驗(yàn)丨兩門專業(yè)課都考到120分，需要復(fù)習(xí)到什么程度？
8.上岸經(jīng)驗(yàn)丨如何高效學(xué)習(xí)考研政治——四兩撥千斤，追求性價(jià)比
歡迎關(guān)注微博/知乎/微信公眾號：知行法學(xué)，學(xué)術(shù)型輔導(dǎo)團(tuán)隊(duì)，日常發(fā)布人大法學(xué)考研最新消息，提供法學(xué)考研一站式解決方案，有專業(yè)、有方法、有溫度、有態(tài)度。
