第三節(jié)?法人的法定代表人與組織機構(gòu)

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一、“法人機關(guān)”的基本原理（法人機關(guān)體現(xiàn)何種思想？）

1、關(guān)于法人性質(zhì)理論中的“法人實在說”：法人之所以被承認有法人資格，是因為其有比較健全的組織機構(gòu)。

2、涉及法人如何行動（行為）的機理問題：決策（意思、權(quán)力）、執(zhí)行、監(jiān)督、表示等。

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二、法定代表人***

1、《民法總則》第61條：?依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。 /法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。（注意：盡管后果都是由法人承受，有別于代理的機制）/法人章程或者法人權(quán)力機構(gòu)對法定代表人代 表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。

2、表見代表

《民法典》第504條：法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限外，該代表行為有效，訂立的合同對法人或者非法人組織發(fā)生效力。

可以認為，本條之規(guī)定是對上述《民總》第61條的具體化，只是視角不同，504條直接說明合同有效

三、法人組織機構(gòu)

（一）?社團法人與財團法人兩分法視角下的不同

（1）社團法人中最重要的機關(guān)就是“意思機關(guān)”（成員自治的機制）；沒有成員的法人（如財團法人）沒有意思機關(guān)；

（2）意思形成的機制為“決議”。（聯(lián)系決議行為）

（二）《民法總則》對法人組織機構(gòu)的規(guī)定

營利法人：意思機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)；非營利法人根據(jù)不同類型設(shè)有規(guī)定

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四、法人分支機構(gòu)

1、?分支機構(gòu)（如分公司）不具有法人資格，同時也不構(gòu)成法人機關(guān)；因此分支機構(gòu)的責任不獨立，分支機構(gòu)所負債務(wù)，以法人所有資產(chǎn)負責清償。

2、分支機構(gòu)雖無法人資格，但我國法律承認具有締約資格和訴訟資格。

3、經(jīng)合法登記的分支機構(gòu)實際上具有相當于《民法總則》第四章規(guī)定的“非法人組織”的地位。

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第四節(jié)?法人的成立、變更與終止

概述：作為《公司法》的特別法，反而具有一般意義（《民法總則》第71 條：法人的清算程序和清算組職權(quán)，依照有關(guān)法律的規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。1993年以來的《公司法》對公司法人的成立、變更和終止做出了詳盡的規(guī)定，《民法總則》直接參照適用）

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一、法人的設(shè)立

1、法人均須“依法設(shè)立”

2、?法人成立需要具備的實質(zhì)要件與程序性要件，按照所依之法確定。通常需要具備名稱、組織機構(gòu)、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費。

3、法人登記問題

（1）登記之目的：監(jiān)督（公法目的）；信息公開（公示，私法目的）

（2）營利法人、捐助法人均須登記

（3）事業(yè)單位、社會團體法人原則上要登記，例外情形無須登記

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二、設(shè)立中的法人

1、需要登記的，法人在登記時取得權(quán)利能力（獲得成立）

2、設(shè)立中法人所產(chǎn)生債務(wù)的承擔問題（責任）

???***《民法總則》第75條?設(shè)立人為設(shè)立法人從事民事活動，其法律后果在法人成立后由法人承受；法人未成立的，其后果由設(shè)立人承受，設(shè)立人為二人以上的，承擔連帶責任；設(shè)立人為設(shè)立法人【以自己名義】從事民事活動產(chǎn)生民事責任的，第三人有權(quán)選擇請求法人或者設(shè)立人承擔民事責任。

設(shè)立法人是一個過程，從設(shè)立一始到法人最終成立（工商登記），這個過程即為設(shè)立，可以理解為各設(shè)立人之間的合伙關(guān)系。第75條以“是否成立”為標準解決責任承擔問題。

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三、法人的變更（組織變更）

1、關(guān)于組織變更的規(guī)則可參見公司法

2、合并（吸收合并、新設(shè)合并）

3、分立

4、權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移問題

???《民法總則》第67條：法人合并的，其權(quán)利和義務(wù)由合并后的法人享有和承擔。/法人分立的，其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)，但是債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外。

四、法人的終止

1、完成清算、注銷登記，法人終止

2、?與法人變更一致，解散、清算的規(guī)則《公司法》規(guī)定最為詳盡

3、?法人先解散、后清算

（1）自愿解散、強制解散

（2）清算義務(wù)人及其責任（民總第70條） 《九民紀要》有重要發(fā)展

（3）清算法人的地位（民總第72條第1款：清算期間法人存續(xù)，但是不得從事與清算無關(guān)的活動。）

（4）公益法人終止后財產(chǎn)的處理（民總第95條：為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向出資人、設(shè)立人或者會員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應(yīng)當按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議用于公益目的；無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議處理的，由主管機關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人，并向社會公告。）