06-證明要件事實(shí)

• 事實(shí)導(dǎo)論

• 何為真實(shí)

• 根據(jù)證據(jù)素材講出一個(gè)合乎清理的故事

• 普通民事案件實(shí)行“高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn)

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第一百零八條

• 對(duì)負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，確信待證事實(shí)的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。

• 怎么判斷

• 自由心證

• 我國(guó)沒(méi)有明文規(guī)定自由心證制度，但是在實(shí)際上法官基于法庭調(diào)查和辯論，在相關(guān)證據(jù)的基礎(chǔ)上，遵循相關(guān)規(guī)定的前提下 進(jìn)行裁量，形成對(duì)案件事實(shí)的確信，從而做出裁判

• 審核證據(jù)要全面、客觀

• 自由心證要按照法定程序進(jìn)行

• 未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)

• 審核認(rèn)定證據(jù)一定要依法進(jìn)行

• 質(zhì)證要圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性，以及證據(jù)證明力的大小來(lái)進(jìn)行

• 審核、認(rèn)定證據(jù)的過(guò)程要符合邏輯推理的一般原則，不能自相矛盾，不能違背日常生活經(jīng)驗(yàn)法則

• 法院針對(duì)自由心證應(yīng)當(dāng)公布心證過(guò)程，不僅公布判斷的結(jié)果，還要公布判斷的理由

• 正確理解和適用“自由心證”原則

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第一百零五條

• 人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行判斷，并公開(kāi)判斷的理由和結(jié)果。

• 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第八十五條第二款

• 審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開(kāi)判斷的理由和結(jié)果。

• 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九十七條

• 人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書(shū)中闡明證據(jù)是否采納的理由。

• 對(duì)當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議的證據(jù)，是否采納的理由可以不在裁判文書(shū)中表述。

• 證明之必要性（運(yùn)用要素式整理表）

• 從實(shí)體法的適用來(lái)講，只有存在爭(zhēng)議的實(shí)質(zhì)性事實(shí)才需要運(yùn)用證據(jù)進(jìn)行證明

• 證明之必要性須結(jié)合實(shí)體法和程序法，在實(shí)體法是實(shí)質(zhì)性，在程序法是爭(zhēng)議性

• 實(shí)質(zhì)性

• 待證事實(shí) ? ? ? ? = 要件事實(shí) ? ? ? ? - 免證事實(shí)

• 在整理要件事實(shí)部分我們要確定是否每一個(gè)構(gòu)成要件都有相對(duì)應(yīng)的具體事實(shí)來(lái)支撐，如果缺少某一要件事實(shí)，那么需要返回第一步發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)步驟，運(yùn)用調(diào)查思維去補(bǔ)充收集相關(guān)證據(jù)，看能否將相關(guān)事實(shí)補(bǔ)充完整

• 主要思考如下問(wèn)題

• 該要件事實(shí)是否屬于免證事實(shí)

• 待證事實(shí)屬于哪些類(lèi)型的事實(shí)？描述性事實(shí)還是評(píng)價(jià)性事實(shí)？

• 根據(jù)待證事實(shí)的類(lèi)型確定不同的證明策略，然后考察是否收集到了確實(shí)充分的證據(jù)？

• 還需要收集哪些證據(jù)？通過(guò)什么方式從哪些渠道收集這些證據(jù)？

• 我有哪些證明策略可以用？

• 爭(zhēng)議性

• 根據(jù)辯論主義原則，對(duì)于雙方當(dāng)事人都沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)，法院應(yīng)當(dāng)作為判決的基礎(chǔ)

• 律師應(yīng)該根據(jù)對(duì)證明責(zé)任的劃分，根據(jù)前一步整理出來(lái)的要件事實(shí)，有的放矢地收集證據(jù)，提出證據(jù)，構(gòu)建起充分完善的要件事實(shí)證明體系

• 直接確認(rèn)的事實(shí)

• = ? ? ? ? 在司法活動(dòng)中對(duì)于那些無(wú)需用證據(jù)來(lái)證明的未知案件事實(shí)，憑借司法人員的經(jīng)驗(yàn)常識(shí)或者邏輯推理等直接加以確認(rèn)的方法

• 推定

• 常見(jiàn)的表達(dá)方式：只要A事實(shí)存在，就可以認(rèn)定B事實(shí)

• 事實(shí)A：基礎(chǔ)事實(shí)、前提事實(shí)

• 事實(shí)B：推定事實(shí)、結(jié)果事實(shí)

• 聯(lián)結(jié)紐帶：A和B之間的伴生關(guān)系或者常態(tài)聯(lián)系

• 根據(jù)推定事項(xiàng)的主題不同，可分為

• 事態(tài)推定

• = ? ? ? ? ? ? 在人、物、事等認(rèn)識(shí)客體的內(nèi)容、性質(zhì)、特征或狀態(tài)不夠明確的情況下，根據(jù)一定的基礎(chǔ)事實(shí)對(duì)上述事態(tài)作出的推定

• 如：《民法總則》第四十六條

·?????? 自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人死亡：

·?????? （一）下落不明滿四年；

·?????? （二）因意外事件，下落不明滿二年。

·?????? 因意外事件下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該自然人不可能生存的，申請(qǐng)宣告死亡不受二年時(shí)間的限制。

• 權(quán)利推定

• = ? ? ? ? ? ? 在權(quán)利歸屬不明確的情況下，根據(jù)一定的基礎(chǔ)事實(shí)對(duì)該權(quán)利歸屬作出的推定

• 如：《合同法》第二百五十條

·?????? 出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對(duì)租賃物的歸屬?zèng)]有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。

• 行為推定

• = ? ? ? ? ? ? 在行為是否存在以及行為的對(duì)象、性質(zhì)或特征不夠明確的情況下，根據(jù)一定的基礎(chǔ)事實(shí)作出的推定

• 如：《婚姻司法解釋二》第二十二條

·?????? 當(dāng)事人結(jié)婚前，父母為雙方購(gòu)置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)自己子女的個(gè)人贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與雙方的除外。

·?????? 當(dāng)事人結(jié)婚后，父母為雙方購(gòu)置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)夫妻雙方的贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與一方的除外。

• 原因推定

• 如：《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第十八條

• 投資人具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系：

·?????? （一） 投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券；

·?????? （二） 投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前買(mǎi)入該證券；

·?????? （三） 投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣(mài)出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

• 過(guò)錯(cuò)推定

• 如：《侵權(quán)責(zé)任法》第六條第二款

• 根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過(guò)錯(cuò)，行為人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

• 明知的推定

• 如：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)物權(quán)法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谑鶙l

• 具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不動(dòng)產(chǎn)受讓人知道轉(zhuǎn)讓人無(wú)處分權(quán)：

·?????? （一）登記簿上存在有效的異議登記；

·?????? （二）預(yù)告登記有效期內(nèi)，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意；

·?????? （三）登記簿上已經(jīng)記載司法機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的有關(guān)事項(xiàng)；

·?????? （四）受讓人知道登記簿上記載的權(quán)利主體錯(cuò)誤；

·?????? （五）受讓人知道他人已經(jīng)依法享有不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。

• 真實(shí)權(quán)利人有證據(jù)證明不動(dòng)產(chǎn)受讓人應(yīng)當(dāng)知道轉(zhuǎn)讓人無(wú)處分權(quán)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定受讓人具有重大過(guò)失。

• 推定的應(yīng)用

• 適用推定需要主張方對(duì)基礎(chǔ)事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任

• 如果不符合推定規(guī)則的前提條件的，不適用推定

• 司法認(rèn)知

• = ? ? ? ? ? 法官對(duì)于待認(rèn)定的事實(shí)，在審判中不待當(dāng)事人舉證，而直接予以確認(rèn)作為判決的依據(jù)

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十三條

• 下列事實(shí)，當(dāng)事人無(wú)須舉證證明：

• （一）自然規(guī)律以及定理、定律；

• （二）眾所周知的事實(shí)；

• （三）根據(jù)法律規(guī)定推定的事實(shí)；

• （四）根據(jù)已知的事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則推定出的另一事實(shí)；

• （五）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)；

• （六）已為仲裁機(jī)構(gòu)生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；

• （七）已為有效公證文書(shū)所證明的事實(shí)。

• 前款第二項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定的事實(shí)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以反駁的除外；第五項(xiàng)至第七項(xiàng)規(guī)定的事實(shí)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

• 證明之可采性

• 所用來(lái)證明事實(shí)的證據(jù)只有具備關(guān)聯(lián)性、真實(shí)性、合法性才能被法官所采信

• 審查順序

• Step ? ? ? ? One：關(guān)聯(lián)性

• 關(guān)聯(lián)性是證據(jù)能力的前提和基礎(chǔ)，只有與案件事實(shí)具有指向關(guān)系的證據(jù)才有必要進(jìn)行考察

• Step ? ? ? ? Two：合法性

• 合法性是對(duì)具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)的價(jià)值判斷，其目的是為了排除非法證據(jù)

• Step ? ? ? ? Three：真實(shí)性

• 形式上表現(xiàn)為客觀存在的客體，可以某種方式感知

• 內(nèi)容是對(duì)案件事實(shí)的客觀記錄和反映

• 假證、偽證、變?cè)?、涂改的證據(jù)等都是不合法、不真實(shí)的

• Step ? ? ? ? Four：證明力大小

• 最佳證據(jù)規(guī)則

• 《民事訴訟法》第七十條

• 書(shū)證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。

• 提交外文書(shū)證，必須附有中文譯本。

• 《民訴法解釋》第一百一十一條

• 民事訴訟法第七十條規(guī)定的提交書(shū)證原件確有困難，包括下列情形：

• （一）書(shū)證原件遺失、滅失或者毀損的；

• （二）原件在對(duì)方當(dāng)事人控制之下，經(jīng)合法通知提交而拒不提交的；

• （三）原件在他人控制之下，而其有權(quán)不提交的；

• （四）原件因篇幅或者體積過(guò)大而不便提交的；

• （五）承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人通過(guò)申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集或者其他方式無(wú)法獲得書(shū)證原件的。

• 前款規(guī)定情形，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)和案件具體情況，審查判斷書(shū)證復(fù)制品等能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

• 證據(jù)種類(lèi)及其可采性分析

• 證據(jù)種類(lèi)

• 《民事訴訟法》第六十三條

• 證據(jù)包括：

• （一）當(dāng)事人的陳述；

• 確認(rèn)性陳述

• 誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證，作出確認(rèn)性陳述的一方應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明

• 否認(rèn)性陳述

• = 否認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人所主張的事實(shí)

• 承認(rèn)性陳述

• = 自認(rèn)（必須是在本案訴訟過(guò)程中）

·?????? 明示方式

·?????? 對(duì)于涉及身份關(guān)系、國(guó)家利益、社會(huì)公共利益等應(yīng)當(dāng)由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實(shí)，不適用自認(rèn)

·?????? 自認(rèn)的事實(shí)與查明的事實(shí)不符的，人民法院不予確認(rèn)

·?????? 擬制方式

·?????? = 對(duì)一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示成人也為表示否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說(shuō)明并詢(xún)問(wèn)后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)

·?????? 訴訟代理人代為自認(rèn)

·?????? 未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對(duì)事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求的除外

·?????? 當(dāng)事人在場(chǎng)但對(duì)其代理人的承認(rèn)不做否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承諾

• （二）書(shū)證；

• 書(shū)證必須具備一定的載體

• 書(shū)證要表達(dá)一定的內(nèi)容和事項(xiàng)，其是否反映了制作人的真實(shí)意思或者反映了當(dāng)時(shí)的真實(shí)情況

• 書(shū)證應(yīng)當(dāng)提供原件，有五種例外情況可以提交復(fù)制品、照片等

• 書(shū)證經(jīng)常會(huì)涉及鑒定真?zhèn)蔚膯?wèn)題，到底是誰(shuí)應(yīng)該申請(qǐng)鑒定，要看證明責(zé)任在哪一方

• （三）物證；

• 律師在收集、保全和判斷物證時(shí)，需要遵守如下的規(guī)則

• 充分利用現(xiàn)代化科學(xué)技術(shù)手段，依照法定的程序進(jìn)行收集，并妥善保存

·?????? 不能保存的應(yīng)采用拍照、制作模型、繪圖、錄像等方式進(jìn)行保全和固定，也可以進(jìn)行保全物證公證

• 對(duì)物證進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，需要審查物證的來(lái)源、保存情況，還要注意與其他證據(jù)的相互印證

• 物證應(yīng)當(dāng)提交原物，提交原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片

• 在無(wú)法獲得原物的情況下，律師可以采取其他證據(jù)進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)

• （四）視聽(tīng)資料；

• 舉證時(shí)需要注意

• 使用的設(shè)備不能使用竊聽(tīng)、竊照等專(zhuān)用間諜器材

• 一般偷錄偷拍可能予以認(rèn)定，但以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)

• 保存好原始的載體，提交給法庭時(shí)，應(yīng)同時(shí)提交整理好的文字記錄稿

• 注意保存，防止磁化或刪除

• 存有疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料不能單獨(dú)做微認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)

·?????? 對(duì)相關(guān)的視聽(tīng)資料發(fā)生疑義時(shí)，可以申請(qǐng)進(jìn)行鑒定

• （五）電子數(shù)據(jù)；

• 進(jìn)行質(zhì)證和判斷的角度

• 審查電子數(shù)據(jù)是否由合法操作人員生成、存儲(chǔ)、傳遞，是否存在侵入、篡改

• 審查數(shù)據(jù)電文是否按照程序來(lái)生成、存儲(chǔ)、傳遞、有無(wú)違規(guī)改動(dòng)、刪除

• 審查信息系統(tǒng)是否穩(wěn)定、可靠

• （六）證人證言；

• 有利害關(guān)系的證人證言不能單獨(dú)作為案件的根據(jù)

• 沒(méi)有利害關(guān)系的證言可以單獨(dú)成證

• （七）鑒定意見(jiàn)；

• 防止鑒定的濫用

• 考慮是否屬于專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題，是否確有必要進(jìn)行鑒定

• 考量鑒定結(jié)果對(duì)審理結(jié)果是否有幫助

• （八）勘驗(yàn)筆錄。

• 當(dāng)事人可以根據(jù)其勘驗(yàn)筆錄的制作主體、過(guò)程、結(jié)果等方面進(jìn)行質(zhì)證

• 證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

• 推理之可靠性

• 如果前述證據(jù)屬于直接證據(jù)，則無(wú)需推理，但是現(xiàn)實(shí)訴訟中大多為間接證據(jù)，需要運(yùn)用事實(shí)推理

• 直接證據(jù)與間接證據(jù)

• 直接證據(jù)

• 當(dāng)事人的陳述

• 能夠證明案件主要事實(shí)的證人證言、書(shū)證、視聽(tīng)資料等

• 間接證據(jù)

• 在運(yùn)用間接證據(jù)進(jìn)行說(shuō)理時(shí)，可以考慮的理由有

• 間接證據(jù)證明力的大小

• 多數(shù)間接證據(jù)之間的印證關(guān)系

• 間接推理

• 經(jīng)驗(yàn)法則

• 間接證據(jù)與案件事實(shí)之間的聯(lián)系是間接的，司法人員要運(yùn)用推理等思維方式來(lái)完成證明的任務(wù)

• 在運(yùn)用或然性前提進(jìn)行推理時(shí)需要克服兩種錯(cuò)誤

• 經(jīng)驗(yàn)的普遍性，避免個(gè)人的片面經(jīng)驗(yàn)

• 過(guò)分強(qiáng)調(diào)一般性，忽視了具體情境的特殊性

• 推理結(jié)構(gòu)

• 單前提結(jié)構(gòu)：一前提一結(jié)論的結(jié)構(gòu)

• 前提 ? ? ? ? ? → 結(jié)論

• 多前提結(jié)構(gòu)：由兩個(gè)或者更多的前提來(lái)推到一個(gè)結(jié)論

• 前提之間相互獨(dú)立

• 如：有兩個(gè)前提一個(gè)結(jié)論，每一個(gè)前提都可以單獨(dú)推導(dǎo)出這個(gè)結(jié)論

• 前提之間相互依賴(lài)，缺一不可

• 鏈?zhǔn)浇Y(jié)構(gòu)：把數(shù)個(gè)間接證據(jù)表示的既知事實(shí)用一條環(huán)環(huán)相扣的直線連接起來(lái)以推導(dǎo)待證事實(shí)真?zhèn)蔚耐评?/p>

• 一般而言，該推導(dǎo)運(yùn)用的間接證據(jù)越多，推導(dǎo)出結(jié)論的確實(shí)性的概率就越低

• 放射型結(jié)構(gòu)：在互不聯(lián)系的數(shù)個(gè)間接事實(shí)都能夠各自推導(dǎo)出待證事實(shí)一部分的情況下，運(yùn)用足夠多且相互之間無(wú)矛盾的多數(shù)間接證據(jù)對(duì)待證事實(shí)之真?zhèn)巫魍暾耐茖?dǎo)

• 具體應(yīng)用

• 主觀狀態(tài)：除了當(dāng)事人自己陳述之外，主觀狀態(tài)都需要運(yùn)用間接證據(jù)來(lái)進(jìn)行證明

• 證明行為人是惡意的：需要通過(guò)一些先導(dǎo)性的證據(jù)來(lái)推知他已經(jīng)知道或者應(yīng)該知道該事實(shí)

• 證明行為人是故意的：可以從行為人的行為來(lái)推斷

• 證明行為人是過(guò)失的：將行為人的標(biāo)準(zhǔn)與某一特定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行比較，未達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)即可認(rèn)定存在過(guò)失

• Step ? ? ? ? ? ?One：以法律法規(guī)等規(guī)范確定的注意義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)

• Step ? ? ? ? ? ?Two：以一個(gè)合理的、謹(jǐn)慎的人所應(yīng)具有的注意義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)

• Step ? ? ? ? ? ?Three：在某些情況下應(yīng)考慮不同行業(yè)、行為人之專(zhuān)業(yè)性以及民事行為能力欠缺者的不同標(biāo)準(zhǔn)

• 預(yù)測(cè)證據(jù)：爭(zhēng)議事件發(fā)生前的相關(guān)情況

• 如：性格特點(diǎn)、人格氣質(zhì)、動(dòng)機(jī)和情緒、主觀故意、設(shè)計(jì)或計(jì)劃、行為或習(xí)慣

• 共生證據(jù)：與爭(zhēng)議事件同時(shí)發(fā)生的或事件發(fā)生時(shí)就已經(jīng)存在的情況

• 如：爭(zhēng)議案件的時(shí)間、地點(diǎn)、服裝、環(huán)境等

• 追溯證據(jù)：爭(zhēng)議事件發(fā)生之后產(chǎn)生的證據(jù)

• 如：機(jī)械和物理的恒基、心理痕跡

• 描述性事實(shí)與評(píng)價(jià)性事實(shí)

• 描述性事實(shí)：存在可以直接對(duì)因法律規(guī)定的具體的單純事實(shí)經(jīng)過(guò)

• 評(píng)價(jià)性事實(shí) = 規(guī)范性要件

• 證據(jù)運(yùn)用策略

• 優(yōu)先查找法律的特殊規(guī)定

• 扎實(shí)全面地收集、整理證據(jù)

• 嚴(yán)格地審視、審查證據(jù)，分別站在對(duì)方當(dāng)事人的立場(chǎng)以及法官的立場(chǎng)來(lái)審視證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性、真實(shí)性以及證明力，預(yù)估對(duì)方的質(zhì)證意見(jiàn)和法官的心證懷疑，有針對(duì)性地采取措施

• 理解法官如何思考，并針對(duì)性補(bǔ)強(qiáng)經(jīng)驗(yàn)法則和業(yè)務(wù)知識(shí)

• 對(duì)證明責(zé)任進(jìn)行說(shuō)理論證

• 在具體個(gè)案中，證明責(zé)任的分配并非如法律要件分類(lèi)說(shuō)劃分的那樣涇渭分明，往往要涉及到實(shí)體法的解釋以及具體案件中的具體考量

• 結(jié)合我方立場(chǎng)，運(yùn)用民法解釋學(xué)，進(jìn)一步確定哪些是權(quán)利的發(fā)生要件，哪些是權(quán)利的障礙、消滅要件

• 證明責(zé)任的分配實(shí)質(zhì)上是實(shí)體法的解釋問(wèn)題，在沒(méi)有通說(shuō)的情況下，對(duì)證明責(zé)任的分配的公平和妥當(dāng)性要進(jìn)行論證

• 積累經(jīng)驗(yàn)，善宇運(yùn)用間接事實(shí)

• 間接事實(shí)非常重要的原因在于

• 當(dāng)要件事實(shí)是評(píng)價(jià)性要件事實(shí)時(shí)，沒(méi)有辦法直接進(jìn)行證明，這就需要通過(guò)間接事實(shí)進(jìn)行推定

• 間接事實(shí)雖然屬于描述性事實(shí)，但是缺少直接的證據(jù)，就需要運(yùn)用間接事實(shí)進(jìn)行推論

• 申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十四條

• 民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)包括：

• （一）證據(jù)由國(guó)家有關(guān)部門(mén)保存，當(dāng)事人及其訴訟代理人無(wú)權(quán)查閱調(diào)取的；

• （二）涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的；

• （三）當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)。

• 當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，可以在舉證期限屆滿前書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集。

• 運(yùn)用證明妨礙規(guī)則

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第一百一十二條

• 書(shū)證在對(duì)方當(dāng)事人控制之下的，承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前書(shū)面申請(qǐng)人民法院責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人提交。

• 申請(qǐng)理由成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人提交，因提交書(shū)證所產(chǎn)生的費(fèi)用，由申請(qǐng)人負(fù)擔(dān)。對(duì)方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由拒不提交的，人民法院可以認(rèn)定申請(qǐng)人所主張的書(shū)證內(nèi)容為真實(shí)。

• 《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九十五條

• 一方當(dāng)事人控制證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提交，對(duì)待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于控制人的，人民法院可以認(rèn)定該主張成立。