《金證研》法庫中心 垂野/作者 幽樹/風(fēng)控

人員獨(dú)立性是上市公司獨(dú)立性要求的其中之一，規(guī)定了上市公司的人員應(yīng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)，其中著重對上市企業(yè)董監(jiān)高在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)中兼職也做出了限制，重點(diǎn)防范高管兼職干擾人員獨(dú)立性。

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一、上市公司應(yīng)具備人員獨(dú)立性，高管兼職或是監(jiān)管重點(diǎn)

根據(jù)《公司法》規(guī)定，上市公司是指所公開發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。對于上市公司及擬上市公司而言，《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》、《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》等均明確指出，發(fā)行人業(yè)務(wù)、人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)應(yīng)保持獨(dú)立。

可見，人員獨(dú)立性是對上市公司要求之一，對于擬上市公司而言，其亦應(yīng)確保其人員獨(dú)立性。而關(guān)于人員獨(dú)立性，在上述法規(guī)提出“發(fā)行人的人員應(yīng)保持獨(dú)立”之外，監(jiān)管部門頒發(fā)的相關(guān)法規(guī)及規(guī)范文件對此則做出了更詳細(xì)的規(guī)定和說明。

2018年9月30日，證監(jiān)會發(fā)布了新版《上市公司治理準(zhǔn)則》，其第二章第二節(jié)的第六十八條至七十三條法規(guī)對第六十九條規(guī)定對上市公司獨(dú)立性做出了明確規(guī)定。第六十八條指出，控股股東、實(shí)際控制人與上市公司應(yīng)當(dāng)實(shí)行人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，各自獨(dú)立核算、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險。而第六十九條則明確規(guī)定，上市公司人員應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東，上市公司的高級管理人員在控股股東不得擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他行政職務(wù)?？毓晒蓶|高級管理人員兼任上市公司董事、監(jiān)事的，應(yīng)當(dāng)保證有足夠的時間和精力承擔(dān)上市公司的工作。

在證監(jiān)會披露的招股書的信息披露內(nèi)容和格式準(zhǔn)則文件中，亦對人員獨(dú)立性提出了具體要求。

其中，2015年12月30日，中國證監(jiān)會頒布《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號——招股說明書（2015年修訂）》（以下簡稱“《格式準(zhǔn)則1號》”）其中《格式準(zhǔn)則1號》第五十一條第（二）點(diǎn)規(guī)定，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

2020年6月12日，中國證監(jiān)會頒布新版《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第28號——創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書（2020年修訂）》（以下簡稱“《格式準(zhǔn)則28號》”），自公布之日起施行。

2019年3月1日，中國證監(jiān)會頒布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第41號——科創(chuàng)板公司招股說明書》（以下簡稱“《格式準(zhǔn)則41號》”），自公布之日起施行。

而《格式準(zhǔn)則28號》、《格式準(zhǔn)則41號》中對人員獨(dú)立性的基本要求與《格式準(zhǔn)則1號》的要求內(nèi)容一致。

不難看出，上市公司人員獨(dú)立性重點(diǎn)關(guān)注上市公司高級管理人員與控股股東及實(shí)控人間的獨(dú)立性問題，高級管理人員在控股股東或?qū)嵖厝思捌淇刂乒咎幉坏脫?dān)任除董事監(jiān)事外的職位，否則或妨礙上市公司人員獨(dú)立性。

而實(shí)際上，人員獨(dú)立性其中所指人員并不止于高級管理人員。

2019年8月23日，中國證監(jiān)會發(fā)布了關(guān)于就《律師事務(wù)所從事首次公開發(fā)行股票并上市法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)細(xì)則（試行）》（以下簡稱“《律師執(zhí)業(yè)細(xì)則（試行）》”）公開征求意見的通知，向社會公開征求意見。

其中，《律師執(zhí)業(yè)細(xì)則（試行）》第二十七條人員獨(dú)立性規(guī)定，律師應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)發(fā)行人的人員是否獨(dú)立。通過比對發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方高級管理人員、財(cái)務(wù)人員、核心技術(shù)人員花名冊、工資單、社保繳納情況以及對高級管理人員、財(cái)務(wù)人員、核心技術(shù)人員的訪談等方式，查驗(yàn)發(fā)行人的員工是否獨(dú)立于發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，確認(rèn)發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員、核心技術(shù)人員是否在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，是否在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪，確認(rèn)發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員是否在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職，以及發(fā)行人的勞動、人事、工資報酬以及相應(yīng)的社會保障是否獨(dú)立管理。

從上述規(guī)定可以看出，人員獨(dú)立性不僅是指高級管理人員不得在控股股東及實(shí)控人處擔(dān)任董事監(jiān)事外職位，而是指上市公司員工應(yīng)獨(dú)立性于控股股東、實(shí)控人等關(guān)聯(lián)方，其人員任免不受控股股東、實(shí)控人等關(guān)聯(lián)方影響，且不得與上述各方混用員工。近幾年，不少上市公司因企業(yè)人員獨(dú)立性問題而被證監(jiān)會出示監(jiān)管函。

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二、多家上市公司人員獨(dú)立性缺失被點(diǎn)名，長虹能源掛牌精選層人員獨(dú)立性遭問詢

據(jù)廣西證監(jiān)局行政監(jiān)管措施決定書〔2020〕4號文件，廣西證監(jiān)局對廣西梧州中恒集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱“中恒集團(tuán)”）采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施，中恒集團(tuán)存在人員和經(jīng)營管理未完全獨(dú)立于控股股東、內(nèi)幕信息知情人登記管理不規(guī)范等問題。其中人員獨(dú)立性問題，2019年6月28日至文件發(fā)布日期2020年7月24日，中恒集團(tuán)現(xiàn)任董事長代履行總經(jīng)理職責(zé)，同時兼任控股股東廣西投資集團(tuán)有限公司的副總經(jīng)理，中恒集團(tuán)的人員未完全獨(dú)立于控股股東。文件指出，中恒集團(tuán)應(yīng)加強(qiáng)整改，正確處理好與控股股東之間的關(guān)系，切實(shí)維護(hù)上市公司的獨(dú)立性。

無獨(dú)有偶，據(jù)滬證監(jiān)決〔2019〕56號文件，2019年5月23日，上海證監(jiān)局對上海豐華（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡稱“上海豐華”）處以責(zé)令整改的監(jiān)管措施。監(jiān)管函指出，上海豐華財(cái)務(wù)總監(jiān)張望寧同時在其控股股東隆鑫控股有限公司履行財(cái)務(wù)經(jīng)理的工作職責(zé)，違反了違反《上市公司治理準(zhǔn)則》第六十九條的有關(guān)規(guī)定。

顯然，中恒集團(tuán)、上海豐華均違反了《上市公司治理準(zhǔn)則》第六十九條關(guān)于“上市公司高級管理人員在控股股東不得擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他行政職務(wù)”的規(guī)定，影響了其人員獨(dú)立性，從而被證監(jiān)會“點(diǎn)名”。

問題并未結(jié)束，另外還有上市公司因人員任免受控股股東“影響”而被罰。

據(jù)遼寧證監(jiān)局行政監(jiān)管措施決定書〔2019〕22號，2019年7月，遼寧證監(jiān)局對營口港務(wù)股份有限公司（以下簡稱“營口港”）進(jìn)行現(xiàn)場檢查，發(fā)現(xiàn)營口港在規(guī)范運(yùn)作方面存在問題，同時發(fā)現(xiàn)營口港存在關(guān)聯(lián)方隱性非經(jīng)營性占用營口港資金問題。

而營口港規(guī)范運(yùn)作方面的問題，主要表現(xiàn)在營口港在業(yè)務(wù)管理方面喪失獨(dú)立性、財(cái)務(wù)管理方面缺乏獨(dú)立性、人員管理等方面缺乏獨(dú)立性、部分管理部門缺乏獨(dú)立性。其中，人員管理方面主要是因?yàn)?，營口港財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的選任實(shí)行委派制，由遼寧港口集團(tuán)有限公司（為營口港實(shí)控人旗下子公司，營口港控股股東的控股股東，以下簡稱“遼港集團(tuán)”）委派（推薦）和管理，損害了管理層、經(jīng)營層對相關(guān)管理人員的提名權(quán)及任命權(quán)。在事業(yè)部賦能管理模式下，事業(yè)部所屬單位間人員調(diào)整由事業(yè)部自行審批，向人力資源部報備，營口港不行使相應(yīng)人事管理權(quán)。勞動合同管理較為混亂，營口港部分高管人員仍與營口港務(wù)集團(tuán)有限公司（營口港控股股東）簽訂勞動合同，勞動關(guān)系不清晰。

而遼寧證監(jiān)局認(rèn)為，遼港集團(tuán)通過事業(yè)部賦能管理等管理方式，對營口港人員任命、業(yè)務(wù)開展、財(cái)務(wù)運(yùn)作、機(jī)構(gòu)管理等方面進(jìn)行全方位干預(yù)，越過營口港的經(jīng)營層、管理層對營口港進(jìn)行“穿透式”管理，導(dǎo)致營口港獨(dú)立性嚴(yán)重受損。違反了《上市公司治理準(zhǔn)則》第六十八條關(guān)于上市公司獨(dú)立性的規(guī)定，嚴(yán)重影響了營口港的日常經(jīng)營運(yùn)轉(zhuǎn)。2019年11月7日，遼寧證監(jiān)局而對營口港采取責(zé)令改正的行政監(jiān)督管理措施。

上市公司因人員獨(dú)立性被監(jiān)管層“點(diǎn)名”，而對于擬上市公司而言，其人員獨(dú)立性亦受監(jiān)管層關(guān)注。

2020年12月，四川長虹新能源科技股份有限公司（以下簡稱“長虹能源”）遞交了發(fā)行保薦書，擬向不特定合格投資者公開發(fā)行股票并在精選層掛牌。審核過程中，長虹能源被問詢與控股股東的資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)是否分開，要求長虹能源說明其董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員、財(cái)務(wù)人員及其他核心人員在虹集團(tuán)及其子公司兼職的情況，并說明前述事項(xiàng)對其人員獨(dú)立性的影響。對此，長虹能源回復(fù)稱，公司高級管理人員、核心技術(shù)人員、財(cái)務(wù)人員未在控股股東及其子公司擔(dān)任其他職務(wù)，公司獨(dú)立性不存在重大不利影響。

而據(jù)《金證研》南方資本中心發(fā)布的《長虹能源：靚麗業(yè)績或靠關(guān)聯(lián)方“護(hù)航” 同業(yè)競爭存獨(dú)立性之憂》，長虹能源與其控股股東子公司共用企業(yè)電子郵箱，且所使用郵箱或系長虹能源董事會秘書、信息披露事務(wù)負(fù)責(zé)人鐘帆所有，此外，長虹能源還與其控股股東及其子公司存在員工“混用”的情形，令人唏噓。

與控股股東混用員工人員獨(dú)立性遭侵蝕，這是否將對長虹能源未來轉(zhuǎn)板構(gòu)成障礙，尚待考驗(yàn)。

也就是說，人員獨(dú)立性備受監(jiān)管層關(guān)注。證監(jiān)會對于人員獨(dú)立性的審查，除了董監(jiān)高及人員的兼職情況，對于上市公司勞動人事、工資體系是否混用等方面，也都是監(jiān)管的重點(diǎn)。上市公司人員獨(dú)立性缺失，或?qū)⒈话l(fā)監(jiān)管函。作為上市公司及擬上市公司，理應(yīng)確保規(guī)范運(yùn)作，優(yōu)化公司治理，保證公司獨(dú)立運(yùn)行。